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1、公 司 法,說明,參考法規(guī):中華人民共和國公司法， (1993年12月29日頒布，1994年7月1日施行， 1999年12月25日修改 2005年10月27日修訂）,參考法規(guī):中華人民共和國公司法，,第一章 公司與公司法,本章分兩小章： 第一章 公司概述 第二章 公司法概述,第一章 公司概述,本節(jié)包括四個問題： 一、公司的概念與特征 二、對傳統(tǒng)公司觀念的修正 三、公司的性質與類型,第一節(jié) 公司的概念和特征一、公司的概念,1.公司的定義 分解： （1）“公司”詞義 （2）公司的一般定義 （3）我國公司的法定定義,（1）“公司”詞義,英文中“公司”對應的詞有兩個， （）company（西歐國
2、家）,通常指社團，不問其是否以營利為目的，或是否為法人。 （）corporation（美國），專指法人社團，也不以營利性為其特征。 我國法律上的公司用英語大致可稱為：Business corporation。 日本和韓國一般稱公司為“會社”。,（2）公司的一般定義,大陸法系公司的概念，可以簡單概括為：依法設立的營利社團法人。 英美法系國家沒有明確的公司的定義，但其內涵、特征與大陸法系相似。,（3）我國公司的法定定義,我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司?！? 第3條規(guī)定:“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產
3、對公司債務承擔責任?！? “有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限為公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”,歸納定義公司,【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設立，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。,公司的機制,,2. 法人與公司（大陸法系）,（1）法人？ 獨立法律人格 由法律來確認并賦予其獨立權利義務主體資格的法律主體。,,（2）法人的分類,,,（3）公司？,公司 是依公司法設立的營利社團法人。,對于“法人”概念的理解,（1）組織體 （2）獨立的法律人格 （3）法定程序與法定條件,關鍵問題：何謂“
4、獨立的法律人格”？,,,何謂“具有獨立的法律人格” ？,有自己獨立的名稱和聲譽。 有自己獨立的意思機關（組織機構）。 有自己獨立且必要的財產或經費。 A. “財產”；“有財產才有人格”。 B. “必要”。 C.“獨立”； 能獨立承擔民事責任。 法人獨立人格源于自然人人格的仿生擬制理論。,,問題：公司與財團法人區(qū)別？,公司是資本的集合，也即財產的集合，那么，其與財團區(qū)別何在？,二、公司相對于財團法人的特征,1、營利性 2、社團性,1、如何理解“營利性”？,目的在于營利。 所謀求的利益，其性質是私利，不是公利。 A、股利的分配； B、剩余財產的分配 營利性的確認要符合行業(yè)慣例。,2.社團性,
5、社團是人的集合體，是人為實現一定的目的的組合。其成員應為復數，不能是一個人。 公司法第二十四條：有限責任公司由五十個以下股東出資設立。 股份有限公司沒有股東人數的限制。 原因？,公司社團性的意義: 社團性 兩權分離 有限責任 規(guī)模效應,,,,,,,,三、公司相對于其他企業(yè)的特點,1.企業(yè)法律形態(tài) 2.公司與獨資企業(yè) 3.公司與合伙企業(yè),1.企業(yè)法律形態(tài),概念 所謂企業(yè)法律形態(tài)，是指企業(yè)法或商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。 公司只是企業(yè)形態(tài)之一,企業(yè)與公司,2.公司與獨資企業(yè),（1）設立主體不同。 （2） 成員人數不同。 （3） 法律地位不同。 （4） 財產關系不同。 （5） 經營管
6、理不同。 （6） 責任承擔不同。,3.公司與普通合伙企業(yè)（1）成立基礎不同。合伙的成立是基于合同，而公司的成立基于章程。合同與章程是性質不同的法律文件。（2）法律地位不同。（3）財產關系不同。（4）人身關系不同。（5）管理權利不同。（6）盈虧分配不同。（7）責任承擔不同。,,結論：公司相對于其他企業(yè)的特點：（）人格性（法人性） 獨立名稱和聲譽： 公司的權利能力 獨立意思機關：股東會 注意：公司的行為能力的特點 A、名義與實質的一體性（機關代表公司） B、 行為能力與權利能力的一體性,獨立財產；,這里涉及兩個權利： A、一個是公司對股東出讓的財產享有什么權利？這個權利是什么性質？ B、
7、另一個就是股東的所謂股權是什么性質？ 它們分別是怎樣的民事權利？,前沿問題：公司法人財產權的性質？,一、法人所有權說 二、雙重所有權說。 三、法定經營權說。,,評價： 就一般意義上講，法人財產的獨立性是表示法人財產與投資者的一定程度的分離，即指法人財產相對于投資者財產的獨立，這種權利的性質大多數學者已經認為是一種所有權。即法人所有權。 （但仍有爭議，因此法條沒有明說） 公司法第3條規(guī)定:“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。,股權的性質？,1、社員權說 2、所有權說 3、獨立權利說 4、評析 馬克思：股票是對股份資本預期可得的剩余價值的所有權證書。,能并應獨立承擔民事責任。（主
8、要是財產責任）,實踐上要強調三個獨立： A.公司責任與股東責任的獨立。 B.公司責任與其工作人員責任的獨立。 C.公司責任與其他公司或法人組織責任的獨立。 思考：法院能否執(zhí)行公司財產用于清償股東的個人人債務？,（）法定性 公司類型法定 公司內容法定 公司公示法定 公司法第六條第一款： 設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。,案 張某與李某合伙以10萬元注冊資金以“星夜榨油廠”名稱申請了工商登記，取得了營業(yè)執(zhí)照。2006年2月，張
9、某與李某在未經批準登記的情況下，將原廠牌換成“某省星夜油業(yè)股份有限公司”的牌子，并以便于經營為由分別以“公司”董事長和總經理的名義印制名片，從事收購油桐籽、榨油和銷售。 2006年5月，他們收下了外省某企業(yè)2萬元的定金后，未能按時交貨，被對方訴至法院。法庭審理發(fā)現，他們的企業(yè)不具備公司法人的條件，未經工商登記，實為兩人合伙的非法人企業(yè)。法院在判令他們承擔違約責任的同時，依法向工商機關提出司法建議。當地工商機關經調查，作出罰款一萬元的處罰決定。他們接到處罰決定書后，不禁傻了眼：政府不鼓勵發(fā)展股份制企業(yè)嗎？我們有營業(yè)執(zhí)照，開個股份公司犯什么法？？,四、公司的其他特征,（1）集中管理 （2）有限責任
10、 （3）股權的自由轉讓 （4）公司的永久存在,有限責任原則,有限責任原則，也稱責任有限原則，是公司法人人格制度在公司法上的具體體現。 關于有限責任原則，我們從以下幾個方面把握： 1.含義； 2.確立； 3.意義； 4.限制,1.有限責任的含義, 即：法人獨立承擔責任，其成員承擔有限責任。 有限責任原則，被稱為公司法人制度賴以存在的基石。 但注意，有限責任并非公司法人的唯一形式。我國可以等同，他國不可。, 對于有限責任原則的理解，需注意兩點：,所謂“有限責任”是指公司成員負有限責任，而不是公司。 公司獨立承擔責任，是以其全部資產，而不是以其注冊資本為限對外承擔責任。,2.
11、責任有限原則的確立,股份有限公司的實踐從英國開始，但在立法上確立有限責任原則，卻始于大陸法系國家。 1807年的法國商法典，首先在法律上規(guī)定了股份有限公司，確立了有限責任原則。,3.有限責任原則的意義 “有限責任是當代最偉大的發(fā)明,其產生的意義甚至超過了蒸汽機和電的發(fā)明?！?缺陷： 股東過度投機 提高代理成本 濫用有限責任 對債權人是否公平,有限責任原則的“公平”何在？,公司成員（股東）在讓渡出資財產的所有權時，還必須讓渡對這項財產的直接控制權，這樣就使得公司法人與其成員之間的連帶責任關系被割斷。 同時公司成員放棄對其出資的財產的直接支配權，才能換取公司債權人對于公司成員有限
12、責任的容忍。 但是，股東濫用有限責任怎么辦？,對策就是: 4.有限責任原則的限制 -----揭開公司的面紗 下回分解。,案例1 1995年2月，吳某與個體工商戶A、B共同設立某服裝有限責任公司（下稱服裝公司），吳某擁有公司的大部分股權，并被選聘為公司執(zhí)行董事兼經理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽定了兩份皮衣和西服購銷合同。合同約定：凱豐服裝廠向服裝公司供應某品牌皮衣120件、西服40套，共計9.9萬元。同年9月，凱豐服裝廠按約定將皮衣和西服運送至服裝公司倉庫。 10月20日，服裝公司因經營狀況不佳，資金緊張，與吳某達成協議，向其借款10萬元。服裝公司因主客觀等多方面原因，
13、經營狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、衣服購銷合同前已拖欠多筆債務未還。至1997年5月11日，服裝公司雖經多方籌借，只能償付凱豐服裝廠4萬元貨款。,鑒于經營狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開股東會，作出解散公司的決議。隨即公司成立了清算組，對公司財產進行清算，并公告?zhèn)鶛嗳?。在清理債權債務時，吳某主張，自己作為公司債權人，有權要求公司償還欠款10萬元。但凱豐服裝廠和公司其他債權人主張，吳某是公司股東，無權作為債權人要求公司償還其借款。公司財產只能用于清償其他債權人的債務。且公司財產不足以清償債務，吳某應以其個人財產負清償責任。故凱豐服裝廠聯合其他債權人，以吳某和服裝公司為被告訴至法院，要求吳某
14、和服裝公司承擔賠償責任。,問題： （1）凱豐服裝廠和其他債權人能否要求吳某以個人財產對服裝公司的債務承擔賠償責任？ （2）吳某和服裝公司之間是什么關系？他是否有權要求公司償還其借款？,【案例2】,正大有限責任公司是光明百貨商店和萬利有限責任公司的債權人。 光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資30萬元，共有資本90萬元。1997年12月初，正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運一批針織服裝，價款總計30萬元人民幣。付款期限屆滿時，光明百貨商店沒有按約付款，經正大公司多方調查，才知道該店由于經營不善，已經拖欠了多筆大額債務。而合伙人甲因商店負債累累，不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。,在清
15、算過程中發(fā)現，百貨商店已經嚴重資不抵債，其尚有資產60萬元，所欠債務已經達到150萬元，其中包括欠正大公司的30萬元貨款。乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財產清償債務，超過部分的債務不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。 正大公司的另一債務人是萬利公司。該公司由通寶貿易公司等5家企業(yè)共同發(fā)起成立，注冊資本為500萬元人民幣，每方各出資100萬元，開業(yè)不久，在激烈的競爭中，萬利公司因經營不善于1998年7月宣告破產。該公司破產時尚有資產600萬元，所欠債務為750萬元，其中包括欠正大公司150萬元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院，要求清償全部債款。,【問題】 正大公司應如何追償光明百貨商店和萬
16、利有限公司的債務責任？,第二節(jié) 對傳統(tǒng)公司概念的修正,一、揭開公司的面紗 （一）概念 又稱直索責任，或公司人格否認制度。是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司債權人或公共利益直接負責，以實現公平、正義目標之要求而設立的一種法律措施。,（二）直索責任的特征 1，公司已取得獨立法律人格，具有獨立承擔法律責任的能力。 2，公司直索的法律效力，只適用于個案中特定的法律關系，而不具有普適性。 3，公司直索責任是對法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。
17、4，直索責任的適用必須是股東濫用公司獨立人格達到嚴重損害債權人利益的程度。 5、直索責任適用的后果是股東應當對公司債務承擔連帶責任。,（三）理論依據 （四）中國公司直索責任實踐與立法 公司法第二十條：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。,（五）直索責任的一般適用情形 1、公司資本顯
18、著不足 注意：并不是所有資本不足的情況都適用公司直索責任，只有當債權人因股東的欺詐行為而受到損失時，才適用該“制度”。 2、利用公司獨立人格逃避合同義務 比如： （1）為回避契約上的不特定義務（如競業(yè)禁止），而設立新公司或利用原公司，假借公司名義而掩蓋其真實行為。 （2）當事人利用公司名義轉移財產進行詐欺以逃避合同義務的行為。,3、公司與股東人格混同 突出表現在母子公司之間 ，比如： 財產混同 業(yè)務混同 組織機構混同 4、對單一營業(yè)實體的虛假分割 5、在破產案件中的適用,萬達信用社訴拓新公司 四川廣漢市人民法院判決書（1999） 1999年4月8日，萬達城市信
19、用社與拓新公司簽訂抵押貸款合同，拓新公司獲得貸款400萬。拓新公司沒有依約還貸，萬達信用社起訴到法院。法院認為，拓新公司的兩個股東為夫妻，依據夫妻財產制，其財產為不可分割的整體，系單一投資主體，違反了我國原公司法至少需有2名股東的規(guī)定。該公司不過是兩位股東的代理人，若讓拓新公司享有有限責任的利益，有違民法的公平原則，故判決拓新公司承擔還款責任，股東承擔連帶責任。 請你評價該判決？,二、一人公司 （一）一人公司的概念 一人公司亦稱獨資公司或獨股公司，有廣義和狹義之分。 狹義：指股東只有一人，全部股份或出資由一人擁有的公司，又稱形式意義上的一人公司。 廣義：是實質意義上的一人公司，即公司的
20、真實股東只有一人，其余股東僅是為了真實股東一人的利益而持有股份的非實有股份權益者（隱名股東或傀儡股東）的公司。 類型:自然人一人公司和法人一人公司,公司法第五十八條第二款 本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。 （二）一人公司的特征 股東的唯一性。 資本的單一性。 責任的有限性。,（三）中國一人公司及其制度現狀 公司法第五十八條 本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。 第五十九條一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 一個自然人只能投資設立一
21、個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。 第六十條一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。,第六十一條一人有限責任公司章程由股東制定。 第六十二條一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 第六十三條一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計。 第六十四條一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。,夫妻公司就不是公司嗎？ 孫某和沈某于1995年8月4日設立東南
22、公司，1997年4月孫某將其股權轉讓給劉某，而劉某和沈某是夫妻。2001年6月劉某將公司資金54萬轉移到個人股票帳戶，東南公司起訴要求其返還公司財產。 法院認為，股東在公司的財產為夫妻共同財產，東南公司不具有嚴格的有限責任公司的性質，不具有法人人格，于是駁回了東南公司的訴訟請求。 問題：1、法院的做法正確嗎？ 2、夫妻公司=一人公司？,三、公司的社會責任 （一） 公司社會責任理論認為，公司不能僅僅以最大限度地為股東們賺錢作為自己的唯一存在目的，應當最大限度地增進股東利益之外的其他所有社會利益，包括消費者利益、職工利益、債權人利益、中小競爭者利益、當地社區(qū)利益、環(huán)境利益、社會弱者利益及整個社
23、會公共利益等。 弗里德曼的反對觀點 （二）立法表現（公司法5、17條）。附案例。,“冷血醫(yī)院”：河南新鄭州中醫(yī)院 載南方周末2004-7-29 2000年7月，河南新鄭市中醫(yī)院改制，農民企業(yè)家趙培林獲得66.7%的股份，出任董事長，醫(yī)院便一切向錢看！2003年11月2日晚10時，無名男子在高詩村路口被農用貨車撞傷，該院用急救車拉走，手術后病人病情穩(wěn)定，無家屬，無陪護。2周的治療費用1萬多元。11月17日晚上，院長授意扔掉病人。該院派3人用解放牌面包車將其拉到“疙瘩廟”村口，將其抬下車，放在一堆樓板旁，當時是雨夾雪，最低0度。,11月18日凌晨6：40被路過的16路公交車發(fā)現，8：
24、30長葛市創(chuàng)傷醫(yī)院的救護車趕來，抬上車，車剛走500米，該男子死亡。據了解，醫(yī)院改制后，這種情況“很平?！保? 背景知識：1997年社會責任國際組織（SAI）指定了公司社會責任的認證標準，即SA8000，在國際社會具有很大影響力?？鐕疽源藶樗{本，審查發(fā)展中國家的供貨商。 1、沃爾瑪選供貨商的標準 2、2002年，深圳一家近8000名工人的玩具公司因無認證證書被取消訂單，被迫關閉。,第三節(jié)、公司的性質,一、法人擬制說（法律人思維） 二、契約關系理論（經濟學者思維） 三、思考,第四節(jié) 公司的類型,一、 公司的學理分類 （一）人合公司、資合公司兼人資兼合公司 依公司的信用基礎的不同所作的劃
25、分。 1，人合公司 是指以股東個人的信用而非公司資本作為信用基礎的公司。如無限公司。 2，資合公司 是指以公司的資本而非股東個人信用作為信用基礎的公司。如股份有限公司。 3，人合兼資合公司 是指公司兼以股東個人的信用和資本信用為信用基礎的公司。如兩合公司和股份兩合公司。,復習題 1、王某依公司法設立了以其一人為股東的有限責任公司。公司存續(xù)期間，王某實施的下列哪一行為違反了公司法的規(guī)定？（2006年司考題） A、決定由其本人擔任公司執(zhí)行董事兼公司經理。 B、決定公司不設監(jiān)事會，僅由其親戚張某擔任公司監(jiān)事。 C、決定公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載。 D、未召開任何會議，自作主
26、張制定公司經營計劃。 2、下列關于公司分類的哪一表述是錯誤的？（2006年） A、一人公司是典型的人合公司 B、上市公司是典型的資合公司 C、非上市股份公司是資合為主兼具人合性質的公司 D、有限責任公司是以人合為主兼具資合性質的公司,（二）公營公司與民營公司 1，公營公司指政府獨資經營，或者政府與私人合資經營而政府資本超過50%或政府在經營管理中起決定性作用的公司。 2，民營公司:指私營公司或私人公司，指公司完全由私人投資經營或者私人與政府合資經營而政府資本不超過50%的公司。 （三）母公司與子公司 母公司是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協議方式能夠對另一公司的經營實行
27、實際控制的公司。母公司也稱為控股公司。但控股公司的概念范圍更廣。它有時還指專事股權控制而不直接進行生產經營活動的母公司，如某些投資公司。 母公司與子公司之間法律關系的特點是：,（A）子公司受母公司的實際控制，即母公司擁有對子公司的重大事項的決定權，其中尤其是能夠決定子公司董事會的組成。 （B）母公司與子公司之間的控制關系主要是基于股權的占有，而不是直接依靠行政權力控制公司。由于股份的分散，母公司無須擁有50%以上股份，而只需擁有一定比例以上（股票控制額）的股份即可取得控制地位。通過協議或契約關系而成為母子公司則在某些國家得到肯定，如德國、意大利等。 （C）母公司、子公司各為獨立的法人。雖然子
28、公司受母公司的控制，但在法律上，子公司仍是具有法人地位的獨立企業(yè)。在財產責任上，母公司和子公司也各以自己所有的財產對各自的債務負責，互不連帶。 公司法第十四條第二款 公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。,（四）、總公司和分公司 1，總公司 也稱本公司，是指管轄公司全部組織的總機構。 2，分公司 是指被總公司管轄的公司分支機構。 公司法第十四條第一款 公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。 思考：分公司和子公司的區(qū)別？,13.住所地在長春的四海公司在北京設立了一家分公司
29、。該分公司以自己的名義與北京實達公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實達公司的樓房一層，年租金為30萬元?，F分公司因拖欠租金而與實達公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個是正確的？（2003年卷三，單選） A.房屋租賃合同有效，法律責任由合同的當事人獨立承擔 B.該分公司不具有民事主體資格，又無四海公司的授權，租賃合同無效 C.合同有效，依該合同產生的法律責任由四海公司承擔 D.合同有效，依該合同產生的法律責任由四海公司及其分公司承擔連帶責任,（五）本國公司和外國公司 大多數國家兼采設立準據法主義和設立行為地主義來確定公司國籍。我國亦采此作法。 即：凡依中國法律在中國境內登記設立的公司，
30、無論有無外國股東，無論外國股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國公司，亦即本國公司。 外國公司則是相對本國公司所稱。外國公司是非依所在國（東道國）國家法律并非經所在國登記而成立的、但經所在國政府許可在所在國進行業(yè)務活動的機構。 （六）關聯公司與公司集團 1，關聯公司：亦稱關聯企業(yè)。廣義的關聯公司，指兩個以上獨立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務聯系或投資關系的公司。,狹義的關聯公司，則僅指存在持股關系但未達到控制程度的公司。通常所稱的關聯公司是指廣義的關聯公司。在我國，具有突出法律意義的是上市公司的關聯公司，證券法規(guī)范中有許多涉及關聯關系或關聯交易的法律規(guī)則和要求。 2，公
31、司集團 公司集團，亦稱企業(yè)集團，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯合組成的團體。公司集團中處于主導地位的為母公司或支配公司，公司集團的成員都屬關聯公司或稱從屬公司。公司集團本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯系，其本身一般并不成為一個獨立的法律主體，不具有法人地位。,企業(yè)集團是由若干具有獨立法人地位的企業(yè)或公司在統(tǒng)一管理基礎上組成的經濟聯合組織，統(tǒng)一管理或者控制是企業(yè)集團的根本法律屬性；二個以上企業(yè)的聯合性、成員企業(yè)或公司的獨立法人地位和集團的統(tǒng)一管理應是企業(yè)集團的三個基本法律特征。 （1）企業(yè)集團受到經濟法、公司法、商業(yè)會計法、稅法、勞動法等的特別法律調整。
32、 （2） 但集團的非法人地位決定它不能作為具體民事活動的當事人，許多民事活動可以以集團的名義進行，但最終權利義務的承受者只能是集團的總公司或成員企業(yè)。,二、公司的法律分類 （一）大陸法系公司的法律分類 一般分為無限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司和股份兩合公司。 、無限責任公司 無限公司（Unlimited Company），是無限責任公司的簡稱，它是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務負連帶無限責任的公司。 特征： 、必須由兩個或兩個以上的股東組成。 B、股東對公司債務承擔連帶無限責任。 、公司組織穩(wěn)定。 、股東關系具有合伙性，公司具有法人地位。 注意：無限公司與
33、合伙的區(qū)別,從無限公司與合伙企業(yè)的實質內容和內外法律關系來看，二者沒有本質的差別，無限公司與合伙的區(qū)別最突出的是其法律人格的差別，幾乎同樣的法律關系，有的國家認其為公司，而有的國家則不承認，有的認其為法人，有的則不承認。 、兩合公司 兩合公司（Limited Partnership），是指由無限責任股東與有限責任股東共同組成，無限責任股東對公司債務負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務僅以其出資額為限承擔有限責任的公司。兩合公司是大陸法國家公司法中規(guī)定的公司形式。在英美法國家，一般視其為有限合伙，以有限合伙法來進行規(guī)范。,、有限責任公司 有限公司（limited company），亦稱有限責任
34、公司，是由兩個以上的股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額對公司債務承擔有限責任，而公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。 、股份有限公司 股份有限公司（Stock Corporation或Company Limited by Shares），又稱股份公司，是指由一定人數以上的股東組成，公司全部資產分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。,（二）、英美法系公司的法律分類 、注冊公司和非注冊公司 、封閉式公司與開放式公司 依公司股東對象不同及股票能否自由轉讓為標準。 ，封閉式公司（Private Company或Closed Company
35、），又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其特點是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開向社會發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。 ，開放式公司（Public Company），又稱為上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點與封閉式公司正相反，它可以在證券市場上向社會公開發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。,下列所作的各種關于公司的分類，哪一種是以公司的信用基礎為標準的分類（2003年司法考試） A、總公司和分公司 B、母公司和子公司 C、人合公司和資合公司 D、封閉式公司和開放式公司,三、 我國公
36、司的法律分類 （一）、有限責任公司 、有限責任公司的概念和特征 有限責任公司亦簡稱有限公司，是指由50個以下股東共同投資設立、股東以其所認繳出資額為限對公司債務承擔責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的企業(yè)法人。特征： ，股東責任的有限性 ，股東出資的非股份性 ，公司資本的封閉性 ，股東人數的限制性 ，公司組織的簡便性 ，公司具有一定的人合因素,、有限責任公司的評價 有限公司兼采了無限公司和有限公司的優(yōu)點，同時又克服了它們的不足。一方面，有限公司具有無限公司的人合性特點；另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點。 （二）股份有限公司 、股份有限公司的概念及特征 股份有
37、限公司，又簡稱為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 特征：、公司組織濃厚的資合性；、資本募集的公開性、公司資本的股份性；、股東責任的有限性、公司經營的公開性,、股份有限公司的評價 馬克思：“假如必須等待去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了。” 在現代市場經濟中，國民經濟重要部門的大企業(yè)多采用這一企業(yè)形態(tài)，而大型跨國公司更是以股份有限公司作為其首選形式。 股份有限公司的優(yōu)越性表現在： 、利于集資。 、分散風險。 、
38、公眾性強 、股份變現容易。 、管理科學。,股份有限公司的不足之處則表現在： 、股份有限公司設立程序比其他公司要復雜，設立責任也比較重，公司管理機關比較復雜、龐大，公司的活動也多受約束和限制，因此較之其他公司有些不靈活或不便； 、易于少數股東對公司的操縱、控制和壟斷的形成。 、股份有限公司股東流動性很大，不易控制掌握，股東對于公司缺乏責任感，往往公司經營稍有不佳，股東就拋售股票，轉移風險，甚至會使可能扭虧轉贏的公司因股票價格的跌落而一蹶不振。 、股票的自由流通，使得股票交易市場易于成為不法者的投機場所。 思考：有限責任公司和股份公司的區(qū)別？,（三）、 國有獨資公司 、 國有獨資公司的概念和
39、特征 公司法第六十五條第二款本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。 根據公司法的規(guī)定，國有獨資公司的設立有兩種方式，一是新建設立；二是改建設立 、國有獨資公司組織機構的特殊性 公司法第六十七條國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國有資產監(jiān)督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，,必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產的，應當由國有資產監(jiān)督管理機
40、構審核后，報本級人民政府批準。 前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務院的規(guī)定確定。 第六十八條國有獨資公司設董事會，依照本法第四十七條、第六十七條的規(guī)定行使職權。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。 董事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。 董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。,第六十九條國有獨資公司設經理，由董事會聘任或者解聘。經理依照本法第五十條規(guī)定行使職權。 經國有資產監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經理。 第七十條國有獨資公司的董事長、副董事長、董事
41、、高級管理人員，未經國有資產監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。（國有獨資公司高管的專任制度） 第七十一條國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會成員由國有資產監(jiān)督管理機構委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。監(jiān)事會主席由國有資產監(jiān)督管理機構從監(jiān)事會成員中指定。,（四）上市公司 、上市公司的概念與特征 股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開上市交易，分為上市公司和非上市公司。 上市公司是指所發(fā)行的股票經批準在證券交易所公開上市交易的股份有限公司。 法律特征： ，上市公司
42、是股份有限公司的一種 ，上市公司的股票在證券交易所公開上市交易。 ，上市公司的股票上市必須符合法定條件并經有關 機關批準。 、公司股票上市的功效 ，增強公司融資功能。 ，提高公司的知名度和商譽。 ，有利于公司規(guī)范運作，提高公司的經營績效。 ，提高股東的投資回報。,（五）、外商投資企業(yè)的公司法適用 、外商投資企業(yè)（公司）的概念 中國的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律，在境內設立的、部分或全部資金來自境外、外國投資者有相應的支配、控制權的企業(yè)或公司，是國際私人資本對中國進行直接投資的方式。 外商投資企業(yè)，一般都采取公司的組織形式，大多數都屬于有限責任公司，因此，通常又稱其為外商投資公司。
43、,、外商投資企業(yè)的法定類型 依照現行外商投資企業(yè)法，外商投資企業(yè)分為以下三種法律類型： ，中外合資經營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)）是指中國合營者與外國合營者依照合資企業(yè)法等有關法律的規(guī)定，在中國境內設立的共同投資、共同經營、按出資比例分享利潤、承擔風險與虧損的企業(yè)。 合資企業(yè)法第4條規(guī)定：“合資企業(yè)的形式為有限責任公司”，,，中外合作經營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)）是中國合營者和外國合營者依照合作企業(yè)法,在中國境內設立的、由合同確立雙方權利和義務、并根據合同從事生產經營的企業(yè)。 合作企業(yè)法第2條規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！?，外商獨資企業(yè)則是依照外資企業(yè)法
44、，在中國境內設立|的由外國投資者設立的企業(yè)。 對外商獨資企業(yè)的法律性質，外資企業(yè)法作了與合作企業(yè)法幾乎完全相同的技術性規(guī)定，即“外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，,（三）、外商投資企業(yè)的法律適用 公司法第二百一十八條外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。,案例1997年9月3日，王某、紀某、信某和趙某經某市某區(qū)工商行政管理局核準成立A公司。經濟性質為股份合作制。公司章程規(guī)定：公司提取稅后利潤的10%為法定盈余公積金。股東入股后不得退股，但遇有股東調出、辭退、除名、亡故等情況，可由企業(yè)暫用公積金收購這些股份，再由企
45、業(yè)向新加入企業(yè)的職工或其他老股東轉讓所收購的股份。該市股份合作制企業(yè)暫行辦法還規(guī)定：職工個人股原則上不得退股。但遇有職工調出、辭退、退休、亡故等情況可由企業(yè)章程規(guī)定收購這部分職工持有的股份。 1999年5月31日，趙某向A公司提出書面辭職，同時表示愿意向其他股東轉讓其所持有的股份，或由A公司收購。A公司同意趙某的辭職請求，但拒絕收購其股份，其他股東也未表示愿意受讓。趙某遂向人民法院提出訴訟。法院最終判決A公司在判決生效十日內收購趙某持有的股份。,思考：股份合作制是否是我國公司法規(guī)定的公司類型？能否適用公司法的規(guī)定？ 股份合作制企業(yè)是我國現實生活中出現的特殊企業(yè)類型，但未被納入公司法。通常
46、認為，股份合作企業(yè)是指以合作制為基礎，由企業(yè)職工共同出資入股，吸引一定比例的社會資產投資組建，實行自主經營，自負盈虧，共同勞動，民主管理，按勞分配與按股分紅相結合的經濟組織，通常屬于集體經濟組織。截止目前，我國現行法律和行政法規(guī)均未對股份合作企業(yè)作出明確規(guī)定。 股份合作制企業(yè)吸引了股份有限公司的某些特點，但卻有別于股份有限公司。它體現了股份性與合作制的融合、按資分配與按勞分配的融合、資本聯合與勞動聯合的融合。從股份合作制企業(yè)的性質看，它更類似于合作社，適宜單獨立法，以避免與公司法規(guī)定的公司類型相混淆。,第二節(jié)、公司法概述,一、公司法的概念和特性 （一）概念 是指調整公司的設立、組織、活動、
47、清算及其他對內對外法律關系的法律規(guī)范的總稱。 （二）特性 1，兼具公法屬性的私法。 思考：如何理解公司法的強制性和任意性？ 根據公司法的規(guī)定，公司的設立、重大事項的變更、終止都要經過登記，而且登記事項必須符合法律要求。 但公司法在反映國家干預的同時，還必須遵守意思自治原則。根據公司法的規(guī)定，公司經營范圍的確定、公司法定代表人的指定，公司對外投資或者擔保的額度限額等問題都可以通過公司章程加以約定。,2，兼具商行為法的商主體法。 3，較強的技術性。 4，兼具程序法內容的實體法。 5，兼具國際性的國內法。 6，發(fā)展性與變動性。 二、公司法的作用 1，保護公司本身的利益。 2，保護股東的合法權
48、益。 3，保護債權人的利益。 4，維護交易安全和經濟程序的穩(wěn)定。,三、公司法在法律體系中的地位 1，公司法與民法 2，公司法與商法 3，公司法與經濟法 4，公司法與企業(yè)法 5，公司法與證券法 6，公司法與破產法 7，公司法與行政法 8，公司法與刑法,四、2005年新公司法修改的主要內容 （一）公司法歷程 現行公司法于1993年12月29日頒布。 1999年12月25日作出第一次修改，只涉及到兩個條款。 2004年8月28日，為了貫徹行政許可法，做了第二次修改，只修改了關于公司債券發(fā)行價格的規(guī)定。 2005年10月27日，作出第三次修改，這是涉及范圍最大的一次修改，基本可以稱為實質性的修
49、改。在原來230個條文中，刪除條款為46條，增加條款為41條，修改條款為137條。修改后的公司法大量去除計劃經濟體制的殘留痕跡，獲得高度評價。,（二）修改的內容主要體現在如下方面： 1、體現鼓勵投資的基本思想，放寬對公司注冊資本和出資方式等方面的過度限制，承認了一人公司的合法地位并設計了相應的管控規(guī)則。 2、盡力尊重股東意思自治的理念，大量增加公司章程可以自行約定的事項，如有限公司股權轉讓的優(yōu)先受讓權問題、股權的繼承問題，股利的分配問題等。 3、堅持平等保護股東的理念，尤其是中小股東利益的保護。增設控制股東的誠信義務、異議股東股份回購請求權、股東代表訴訟等規(guī)則、還強化了股東知情權等內容
50、；,4、提升了公司法規(guī)則的可操作性，在總結實踐經驗的基礎上，完善了公司清算制度，尤其規(guī)定了股東申請司法強制解散公司制度； 5、注重對公司利益相關人的保護，增加了與公司法人人格否認相關的規(guī)定； 6、完善公司法人治理結構，調整了董事忠實義務的內容，增加了董事承擔的勤勉義務以及承擔賠償責任的規(guī)定。 7、充實了公司職工民主管理和保護職工權益的規(guī)定。進一步強化了對勞動者權益的保護，更充分的體現了我國公司立法的社會主義特色。,（三）供參考：學者對新公司法的評價 1、新公司法是一部鼓勵投資興業(yè)的服務型公司法 2、新公司法是一部善待國有公司和民營公司的平等型公司法 3、新公司法是一部鼓勵公司自
51、治的市場型公司法 4、新公司法是一部興利除弊兼顧的安全型公司法 5、新公司法是一部強化投資信心的護權型公司法 6、新公司法是一部強調公司社會責任的人本型公司法 7、新公司法是一部立法技術嫻熟的可操作型公司法,【本章思考題】 （1）試述公司的概念和特征。 （2）試述公司獨立責任與有限責任原則的關系。 （3）簡述“揭開公司面紗”的內涵及其法律適用。 （4）簡述母公司與子公司之間的法律關系。 （5）子公司與分公司的法律地位和內部法律關系有何不同？ （6）簡述一人公司股東的責任形式。 （7）試述我國有限責任公司與股份有限公司的異同。 （8）國有獨資公司與一般有限公司有何不同？ （9）試述2005年公司法修改的主要情況，談談你的看法。,
《公司與公司法》PPT課件.ppt
