民事法律行為和代理－1

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1、2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,1,第三章 民事法律行為和代理 學習要求 民事法律行為的特征、分類、成立； 有效和欠缺有效要件的民事行為； 附條件和附期限的民事法律行為。 代理的特征與分類； 無權代理與表見代理。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,2,第一節(jié) 民事法律行為 一、民事法律行為的概念和特征 二、分類 三、民事法律行為的形式 四、民事法律行為的成立與有效 五、欠缺有效要件的民事行為 六、無效民事行為 七、附條件和附期限的民事法律行為,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,3,一、民事法律行為的概念和特征 (一）概念： 1、民法通則定義：第54

2、條：“民事法律行為是公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為?！? 2、學理定義：民事法律行為是民事主體以設立、變更、終止民事權利、義務為目的，以意思表示為要素，依法產生民事主體預期的法律后果的合法行為。 法律行為不過是私人愿望的法律表達方式，意思表示是法律行為不可或缺的基本要素。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,4,意思表示 1、意思表示的概念 指民事主體將欲產生一定民事法律效果的內心意思，通過一定的方式表達于外部，從而使對方當事人或社會知曉的活動。 2、意思表示的構成 意思表示= 意思 + 行為,2020/9/26,西南民大管理學

3、院 郭玉坤,5,（三）特征： （1）民事法律行為是表意行為，屬于民事行為。 （2）民事法律行為以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的，即發(fā)生民事主體預期的法律后果。 （3）民事法律行為是合法行為我國民法通則的規(guī)定,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,6,（四）民事法律行為與民事行為 民事行為是我國民法通則關于民事法律行為制度規(guī)定的一個概念。是民事法律行為的上位概念。,民事行為,民事法律行為,無效民事行為,可變更、可撤銷 的民事行為,效力未定 的民事行為,,,,,,,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,7,二、分類 （一） 以法律行為人數(shù)為標準，分單方法律行為

4、、多方法律行為、雙方法律行為； （二）以法律行為中有無對價為標準，分有償行為與無償行為； （三） 以法律行為之成立是否以物之交付為要件，分為：諾成性法律行為與實踐性法律行為； （四）以法律行為之成立是否依一定方式，分要式法律行為與不要式法律行為；,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,8,三、民事法律行為的形式 1、口頭形式“口說無憑” 2、書面形式“立字為據”公證、簽證、審核登記等 3、推定形式“事實勝于雄辯” 4、沉默方式“此時無聲勝有聲”（意思表示） 沉默既無語言表示又無行為表示的消極行為。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,9,四、民事法律行為的成立與有效 （一

5、）三個概念的區(qū)別 成立、有效與生效,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,10,成立是對事實狀態(tài)的描述，揭示的是法律行為是否已經存在的問題； 有效是法律意義的價值判斷，揭示的是已經存在的法律行為，是否是合乎法律規(guī)定的要求之問題； 生效是實際發(fā)生約束力的動態(tài)過程。,當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。 依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,11,（二）成立要件 1、一般成立要件： （1）當事人；

6、 （2）意思表示； （3）標的。 2、特別成立要件： （1）交付標的物； （2）意思表示一致； （3）其他特別的形式（如形式上的要求）。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,12,（三）有效要件P156 1、行為人具有相應的行為能力： 行為人的行為能力，因法人與自然人的不同而不同。 自然人：完全民事行為能力； 限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力或精神健康狀況相適應的民事行為，或經其法定代理人同意的民事行為； 無民事行為能力人實施的純獲利的民事行為及滿足日常生活零用的小額購買。

7、 法人：注意經營范圍。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,13,2、意思表示真實。 意思表示真實，是指行為人內心意思與其表示內容相符，下列情形，屬意思表示不真實： 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思情況下所作的意思表示。 行為人對行為內容有重大誤解的，按最高法院的意見，凡對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量的錯誤認識，使行為后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，視為重大誤解。意思表示不真實并不一定構成法律行為無效的原因，須區(qū)別造成意思表示不真實的原因，具體對待。 案例 3、法律行為的內容須確定、可能、合法

8、并具有社會的妥當。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,14,成立要件與有效要件的比較,成立要件 當事人 意思表示 標的,有效要件 當事人有行為能力 意思表示真實 標的、內容合法,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,15,五、欠缺有效要件的民事行為 （一）無效的民事行為（違法行為、損害國家、集體及第三人利益的行為） （二）可變更、可撤銷的民事行為（意思表示有瑕疵的行為） （三）效力未定的民事行為 （四）三種民事行為的區(qū)別,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,16,（一）無效的民事行為 1、概念指因欠缺民事行為的有效要件，在法律上確定的當然的完全不發(fā)生

9、法律效力的民事行為。 2、認定 （1）行為人不具備相應民事行為能力的行為； （2）意思表示不真實，且損害國家利益； （3）違反法律或社會公共利益的民事行為。 實例：串通投標行為。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,17,（二）可變更、可撤銷的民事行為 1、概念 指當事人依照法律規(guī)定針對欠缺有效條件而請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷的民事行為?？勺兏?、可撤銷的民事行為區(qū)別于無效民事行為。 2、認定 （1）重大誤解為的是保護行為人利益 （2）顯失公平 （實例：廠商免責條款） （3）欺詐、脅迫或乘人之危,案例,2020/9/26,西

10、南民大管理學院 郭玉坤,18,重大誤解的民事行為糾紛案 案情介紹：北街照相器材商店采購到一批以前未經營過的相機，價格定為1880元。售貨員誤將標價牌制作為880元。 一天，顧客段勇來逛商店，發(fā)現(xiàn)近2000元的相機在此只賣880元，看到這么便宜，便一下買了兩架。此后售貨員去庫房再次提貨時才發(fā)現(xiàn)實際價格為1880元。商店在得知這一情況后，經多方查找，總算找到段勇。但段勇講，這兩部相機已被他先后都轉讓出去了，共得款2000元，他已用此款買了一部錄像機。如果商店要回照相機，去找另外二位買這兩架相機的人。 商店迫于無奈，只好起訴到區(qū)人民法院，請求對這一買賣關系予以撤銷。,2020/9/26

11、,西南民大管理學院 郭玉坤,19,處理：區(qū)人民法院依據民法通則第59條第1款第1項之規(guī)定，判決段勇在判決生效3日以內支付北街商店人民幣1000元。 法院判決正確嗎？為什么？,第五十九條 下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷：（一）行為人對行為內容有重大誤解的；（二）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,20,欺詐 欺詐是指因一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的情況下而為民事行為。認定該民事行為中的欺詐，應當具備以下條件： （1）欺詐方以欺詐的故意。 （

12、2）欺詐方實施了欺詐行為。包括故意告知對方虛假情況（作為）或者故意隱瞞真實情況（不作為）。 （3）被欺詐方對于欺詐行為是不知的。 （4）欺詐行為與被欺詐方實施的民事行為之間存在因果關系。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,21,脅迫 脅迫是指由于一方當事人以給公民及其親友的生命健康、榮譽、財產等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實意志的意思表示而為民事行為。 脅迫，應當具備以下條件： （1）脅迫方有脅迫的故意。 （2）脅迫方實施了脅迫行為，即正在發(fā)生或者在將來可能發(fā)生危害，并且足以使被脅迫方產生恐懼，害怕脅迫的發(fā)生。 （3）被脅迫

13、方實施的民事行為與脅迫行為之間存在因果關系，就是說該被脅迫方因受脅迫而被迫作出違背真實意志的意思表示并實施相應的民事行為。,案例,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,22,乘人之危，應當具有以下條件： （1）一方當事人處于危難境地，如本人或其親屬突患危重病癥。 （2）另一方當事人以牟取不正當利益為目的，利用對方的危難情況，提出苛刻的條件，嚴重損害對方的利益。 （3）乘人之危一方主觀上是故意的。 （4）危難一方所為的民事行為與乘人之危行為之間存在因果關系。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,23,某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內容

14、為：1.紀念表為金表；2.紀念表鑲有進口鉆石。后經證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。該糾紛該如何處理？（ ） 按無效合同處理，理由為欺詐 按可撤銷合同處理，理由為欺詐 按可撤銷合同處理，理由為重大誤解 按有效合同處理,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,24,3、效力 行為成立（可變更、可撤銷）,變更 撤銷,,,（有效）,（無效）,4、撤銷權的行使 （1）期限（從行為成立時起1年） （2）機關（人民法院或仲裁機構）,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,25,（

15、三）效力未定的民事行為 1、概念 效力未定的民事行為是指其效力處于懸置狀態(tài)，須取決于有確認權的人的態(tài)度而使其產生效力或歸于無效的民事行為。 2、認定： （1）無民事行為能力人或限制民事行為能力人的民事行為； （2）無權代理人以被代理人名義實施的民事行為； （3）無權處分人的處分行為。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,26,3、效力 （1）成立時效力有待確定； （2）效力的確定取決于有追認權的第三人。 （3）確認后轉化為民事法律行為；拒絕后為無效的民事行為。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,27,（四）三種有瑕疵的民

16、事行為的區(qū)別 1、效力不同。 2、欠缺民事法律行為的有效要件不同（無效民事行為欠缺的是根本性的要件） 3、主張并影響效力變化的當事人不同。（無效：當事人、利害關系人、人民法院或仲裁機構；可：變更或撤銷權人；未：享有形成權的第三人） 4、受時間限制不同。（無：不受；可：一年；未：在法律規(guī)定的催告或追認期間）,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,28,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,29,六、無效的民事行為的后果 注意：無效的民事行為并不是不會產生法律后果，它同樣會產生法律后果，只不過這種法律后果不是當事人的意思表示所追求的。 （一）返還財產

17、 1、雙方返還 2、單方返還 （二）賠償損失 （三）其他法律后果（追繳國庫等）,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,30,第二節(jié) 代 理 一、代理概述 二、代理人的義務與代理權 三、無權代理 四、表見代理,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,31,甲是一名患有間歇性精神病的人，但他卻繼承獲得了一大筆財產， 請問：他應當以怎樣的方式才能管理好自己的財產？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,32,一、代理概述 （一）代理的社會作用 1、在現(xiàn)代經濟社會，分工越來越細密，從事交易活動，事必親躬，不大可能，假手他人，實有必要。 個人雖可依自己的

18、意思處理社會生活關系，雖然是近代法的理想，但個人之精力、時間有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以擴張私法自治的范圍，滿足社會經濟生活的需要。 2、在近代法雖然依據“天賦人權”、“人人生而平等”的思想，賦予一切自然人以民事權利能力，但無行為能力或限制行為能力者，卻不能自為之。需要補充無行為能力或限制行為能力人的行為，以使其能享受權利、負擔義務，參與社會生活。此為私法自治的補充。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,33,（二）代理制度的產生 民事法律行為或民法意思自治的要求：行為人的意思真實，行為人對自己的意思負責。 代理行為則要求：本人對他人的行為及意思負責。

19、 1、在古代法階段，崇尚簡明，他人的獨立行為，不能視為當事人的意愿，早期的法律并不認可代理制度。 2、因由代理具備補充自治能力、擴張意思自治范圍的功能，后期羅馬法承認了監(jiān)護人制度，成為后世“法定代理”的雛形。 3、17、18世紀，自然法學家突破債只能自為的狹隘思想，開始發(fā)展今天的代理制度，直到19世紀終于清晰地顯現(xiàn)，紛紛為各國法典所承認。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,34,1、民法中的代理通常有三種意義：,（1）代理法律制度，即關于代理法律關系、代理行為、代理責任的民事法律制度。,（2）代理法律關系，即代理人依代理權與第三人為法律行為，由此產生的后果由被代理人承擔

20、的相互權利義務關系。,（3）代理行為，即代理人所為的行為。,（三）概念,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,35,2、代理的基本概念： 指一人代另一人為法律行為，其所產生的法律效果直接歸屬于所代的另一人。（民事法律制度/民事法律關系/民事法律行為）,被代理人 (本人) 代理人,第三人 （相對人）,,,,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,36,（四）特征： 1、代理人必須在授權范圍內進行代理活動。 否則，就可能構成超越代理權。 2、代理的直接法律后果歸屬于被代理人。 原因（1）代理人的活動基于代理權的行使。（2）代理人為被代理人的利益。 使代理區(qū)別于

21、行紀。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,37,3、代理人得作出獨立的意思表示或受領第三人意思表示，具有獨立的法律地位。 （1）使代理人區(qū)別于傳達使者、受領使者等使者和居間人等無獨立意思表示的人。（替身演員） （2）使代理人區(qū)別于法定代表人：代表人是法人本身的機關，不是獨立主體；代表人的行為效果法人是當然承受（代理人則依代理制度的規(guī)定）；與法人不是兩個平等主體間的關系。 實例：國有資產、經理層控制的代理理論,居間行為是指居間人向委托人報告訂守合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，居間人的作用僅限于傳話筒”，不能獨立地進行意思表示。因此，居間行為不屬于代理。,2020/9/2

22、6,西南民大管理學院 郭玉坤,38,【例題】下列行為中，屬于代理行為的是（ ）。（2001年） A、 居間行為 B、 行紀行為 C、 代人保管物品行為 D、 保險公司業(yè)務員的攬保行為,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,39,【答案】D 【解析】（1）在行紀合同中，行紀人必須“以自己的名義”與第三人訂立合同，因此，選項B行紀行為不屬于代理；（2）在居間合同中，居間人只是向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，不能獨立地對第三人進行意思表示，因此，選項A居間行為不屬于代理；（3）代人保管物品與“第三人”沒有關系，因此選項C不屬于代理；（4）保險公司的業(yè)務員是在代理權限

23、內，以保險公司的名義，獨立地、直接向投保人（第三人）進行攬保行為，由被代理人保險公司承擔保險合同責任，因此，選項D屬于代理行為。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,40,（五）代理的適用范圍： 下列法律行為，不適用代理： 1、法律規(guī)定要求本人親自實施的行為。主要有結婚、離婚、收養(yǎng)、遺囑等。 2、行為的性質不能適用代理的行為。例如繼承的承認與拋棄等。 3、 侵權行為或內容違法的行為不適用代理。 實例：明星演唱會不能“偷梁換柱”,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,41,【例題1根據民法通則的規(guī)定，下列行為中，不能進行代理的是（ ）。 A、 約稿 B、 遺囑 C、 申請行

24、為 D、 訴訟行為,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,42,【答案】AB 【解析】根據民法通則的規(guī)定，代理適用于民事主體之間設立、變更或者終止權利義務的法律行為，也適用于法律行為之外的其他行為（如申請行為、申報行為、訴訟行為）。不能代理的行為：（1）依照法律規(guī)定或行為性質必須有本人親自進行的行為（如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女）；（2）具有嚴格人身性質的行為（如約稿、預約繪畫、演出）；（3）違法行為不得適用代理。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,43,（六）代理的分類 1、委托代理、法定代理和指定代理 基于代理權產生的原因的分類。 （1）法定代理：代理權因法律規(guī)定而

25、當然發(fā)生的，為法定代理。 （2）指定代理：代理權因法院及其他有權機關的指定而發(fā)生的，為指定代理。如民法通則第21條規(guī)定：“失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管?！边@里的指定的人代管，就有指定代理的內容。應注意，要將指定代理與指定監(jiān)護分開，指定監(jiān)護人也是法定代理人。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,44,張正與張明法定代理糾紛案 案情介紹：張正與王洋于1985年結婚，1986年生育一子張明。1990年張正與王洋離婚，張明隨其父張正共同生活。1995年張明在與同院小

26、孩玩耍過程中將一男孩楊山打傷，楊治療費等共花去四千余元。楊山父母多次找張正商議解決，但張正稱，這孩子我管不了，我也不為他惹的事操心。楊山父母遂訴至縣人民法院，要求予以賠償，縣人民法院在開庭前通知張正到庭，但張正拒不到庭?？h人民法院認為此案中的一些問題需要張正到庭才能查清，遂延期審理，又向張正送達兩次傳票，要求其到庭，張正仍予以拒絕?？h人民法院遂決定對其拘傳。開庭以后，張正到縣人大常委會控告法院限制其人身自由，理由是楊山受傷并非他所致，他沒有法律責任，法院拘傳他是錯誤的，要求予以道歉并賠償他的精神損失。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,45,處理：人民法院經過審理認為，張正作為張

27、明的法定代理人，完全有義務承擔張明所引起的民事責任，經人民法院兩次傳喚而拒不到庭，人民法院在認為必須到庭的情況下對其適用的拘傳措施是合法的。 法院處理是否合適？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,46,（3）委托代理：代理權因本人授權行為而發(fā)生的，為委托代理，又稱意定代理。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,47,二、代理人的義務與代理權 （一）代理人的義務 （二）代理權,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,48,（一）代理人的義務 民法學 1、為被代理人的利益實施代理行為的義務。 （1）為本人利益計算 （2）必須勤勉工作（竭盡所能） （3）盡相當

28、的注意義務 （4）遵從本人的指示。 2、親自代理的義務。 3、代理人的報告義務（本人要求或代理人認為有必要時，代理人應將處理委托事務的一切重要情況向本人報告。 4、代理人的保密義務。在代理關系的有效期間或終止后，代理人均負有為本人保密的義務。但本人的秘密情況和資料涉及或構成違法行為時，代理人無此義務。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,49,（二）代理權 代理權是：代理人所具有的，能夠以被代理人的名義進行的意思表示，其法律后果由被代理人來承擔的一種身份地位或資格。 1、代理權的發(fā)生 （1）基于法律的直接規(guī)定； （2）基于有權機關的指定； （3）本人授權行為；

29、 （4）依“外表授權”（即表見授權）。 2、代理權的行使 （1）基本要求 不得越權；親自代理；勤勉和謹慎代理；維護被代理人合法利益；禁止濫用代理權。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,50,（2）濫用代理權： 條件： 有代理權； 行使了代理權； 違背了代理權行使的基本原則； 損害了被代理人的利益。 B. 類型 自己代理；代理人在代理權限內與自己為法律行為。 雙方代理“一仆二主”； 代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的行為 違法代理。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,51,李青濫用代理權糾紛案 案情介紹：時達時

30、裝公司爭于推銷其積壓產品，號召職工都參與銷售。為此該公司還制訂了一系列銷售獎勵措施。該公司職工張玲找到其在盛豐百貨公司當業(yè)務員的同學李青，讓其幫忙銷售。 按照盛豐公司管理制度規(guī)定，凡進貨都須經領導同意，但李青為顯示自己有本事，很爽快地簽應幫張玲忙，進一批貨。隨后，李青用自己保留的蓋過章的空白合同書與時達公司簽訂了一份購買時達公司價值10萬元的時裝鞋的合同。時達公司按內部獎勵措施，獎給了張玲一筆獎金。 隨后，時達公司按合同給盛豐公司發(fā)去了價值10萬元的時裝鞋，并委托銀行托收貨款。盛豐公司得知此事后，查明了真情，遂堅持它沒有委托過李青購買這批貨，并拒絕付款。時達公司則認為它同盛豐之間有書面

31、的合同，堅持要求盛豐公司付款。雙方幾經協(xié)商未果，時達公司訴至區(qū)人民法院，要求盛豐公司支付貨款。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,52,處理：法院依據民法通則第63條第2款，最高人民法院有關司法解釋的規(guī)定，判決雙方的買賣合同有效；盛豐公司在判決生效10日以內向時達公司支付貨款10萬元。 對法院判決進行評析。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,53,案 例： 如果甲受乙的委托買入一臺機器設備(授權價格為80100萬元)，同時甲又受丙的委托賣出一臺機器設備(授權價格為80100萬元)。如果甲分別以乙、丙的名義簽訂了98萬元的買賣合同，則甲的行為屬于濫用代理權，因為代理人

32、在代理權限內可以獨立地進行意思表示，甲代理雙方當事人進行同一民事行為時，很難有效保護委托方的利益。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,54,3、代理權的終止 （1）委托代理的終止 第六十九條 有下列情形之一的，委托代理終止：（一）代理期間屆滿或者代理事務完成；（二）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；（三）代理人死亡；（四）代理人喪失民事行為能力；（五）作為被代理人或者代理人的法人終止。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,55,（2）法定代理的終止,第七十條 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：（一）被代理人取得或者恢復民事行為能力；（二）被代理人或者代理

33、人死亡；（三）代理人喪失民事行為能力；（四）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,56,三、無權代理 （一）無權代理的概念 無代理權的人以他人的名義實施的代理行為，稱為無權代理。,（二）無權代理的發(fā)生原因： 無權代理的發(fā)生原因，不外三種： 1、自始不存在代理權，卻以代理人的身份，對相對人為代理行為。 2、代理權終止后，仍以代理人身份對相對人為代理行為。 3、超越代理權范圍。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,57,（三）無權代理的效力： 無權代理行為本人不予追認

34、的，不能依代理制度對本人發(fā)生代理行為的效力。 但須注意，該無權代理行為并非當然無效。如果該行為具備一般民事法律行為的有效要件，雖不發(fā)生代理行為的效力，卻仍將發(fā)生一般民事法律行為的效力，并由該無權代理人自己作為當事人承擔其法律效果：即由該無權代理人自己作為當事人履行該民事行為中對相對人的義務，或者，不能履行時對善意相對人承擔損害賠償責任。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,58,1、本人的追認： （1）所謂追認，是指在無權代理情形，本人欲使無權代理人的民事法律行為的效力歸屬于己而對無權代理行為的承認。無權代理行為，經本人追認的，就成為有權代理，由本人承擔代理行為的法律效力。

35、 （2）追認的方式 可以明示，也可默示； 可以向行為人作出，也可向第三人作出或公告。 可以追認全部，也可追認部分。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,59,2、相對人的催告權與撤銷權 法律為本衡本人與相對人的利益，在賦予本人追認權的同時，也賦予相對人催告權和撤銷權。 撤銷權的效力在于：在本人對無權代理行為未予追認前，相對人可以行使撤銷權，消滅該無權代理行為的效力。 但相對人行使撤銷權受到一定的限制： （1） 唯有善意相對人才有撤銷權。 （2） 此撤銷權須在本人未追認前行使，如果本人已經追認，善意相對人的撤銷權即歸于消滅。,2020/9/26,西南民大管

36、理學院 郭玉坤,60,3、行為人的民事責任 在得不到本人追認且第三人也沒有撤回時，行為人要承擔相應的民事責任。 （1）行為人應向第三人、本人承擔相應的責任。 （2）無權代理人對本人的責任為侵權責任。 （3）如果第三人明知無權代理人無代理權仍與其行為，造成損失的，行為人與第三人對本人負連帶責任。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,61,這算不算無權代理？ 案情介紹：某糕點廠的臨時推銷員陳某持糕點廠的價紹信銷芝麻糊。一次他到鄰縣出差時，看到該縣土產公司削價出售核桃，他覺得價格十分便宜，便自作主張以糕點廠的名義，將當時所剩的兩千多斤核桃全部購下。他以推銷芝麻糊收回的款

37、，預交了五百元定金，和對方約好，其余的錢他回廠后再匯來。 陳某將核桃運回糕點廠后，廠領導認為這核桃雖然便宜，但廠里剛購進一大批核桃仁，故不能再進貨了。推銷員不負有采購任務，擅自進貨須自己負責。陳某只好自己托人去推銷這批核桃，但一個多月后，仍然尚有一大半沒的賣出。 土產公司沒有收到陳某的核桃款，就多次給某糕點廠打電話，發(fā)電報催款，廠里都將電報轉給了陳某。又過了一個月，時間已到年底，土產公司又派人到某糕點廠催款。某糕點廠告訴他們，陳某只是我們廠的一個臨時工，我們只讓他推銷產品，并沒有讓他采購核桃，所以這筆錢只能讓他自己還，我們不負這個責任。 土產公司說，陳某是你們廠的推銷員，有你們的工作證

38、，還拿有你們的介紹信，他不就是你們廠的代理人嗎？他與我們訂了口頭合同，還預付了定金，你們不負責誰負責？ 這個糾紛長期得不到解決，土產公司起訴到法院，要求糕點廠承擔付款責任。 該案該如何處理？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,62,四、表見代理 交易安全與用人不善 （一） 表見代理的概念與特征 1、概念。表見代理又稱表示代理，指代理人的代理行為，雖實無代理權，但有可使第三人信其有代理權之理由，因而使本人對于第三人負授權人責任之無權代理行為。 表見代理屬無權代理，按理對本人應不發(fā)生任何效力，但由于本人與無權代理人之間有某種特殊關系，具有授予代理權的虛像，即外觀

39、授權，這種虛像成為第三人信其有代理權的理由而與其為法律行為，法律使之發(fā)生與有權代理同樣的法律效果。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,63,2、表見代理的特征： （）行為人實施無權代理行為，即行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后仍以被代理人名義訂立合同； （）相對人依據一定事實，相信或認為行為人具有代理權，在此認識基礎上與行為人簽訂合同。相對人依據的事實包括兩個方面：其一是被代理人的行為，如被代理人知道行為人以本人名義訂立合同而不作否認表示；其二是相對人有正當?shù)目陀^理由，如行為人持有單位的業(yè)務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書等； （）相對人主觀上善意、無過

40、失。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,64,（二）表見代理的要件： 1、須代理人無代理權。 2、須該無權代理人有被授予代理權的外表或虛像。亦即所謂“外表授權”。 3、須相對人有正當理由信賴無權代理人有代理權。 （1）相對人要信賴該無權代理人有代理權，如果相對人根本就不相信該代理人有代理權仍與之實施民事法律行為，則屬狹義無權代理。 （2）相對人的信賴須有正當理由。所謂“正當理由”，不僅是無權代理人具有被授予代理權的假像、虛像，而且，要無權代理人與被代理人之間有某種特殊關系，使相對人信賴其有代理權，至于某種特殊關系究竟是什么關系，應根據法律行為的具體情況、商業(yè)習慣和一

41、般作法而予以具體的判斷。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,65,4、須相對人基于此信賴而與該無權代理人成立法律行為。即使相對人有正當理由信賴無權代理人有代理權，如果沒有實施法律行為，也不發(fā)生表見代理問題。 只有具備上述四個條件，就成立表見代理，相對人可以基于表見代理對被代理人主張代理的效果。 注意：表見代理制度的目的，在于保護交易安全，保護善意無過失的相對人，因此，當相對人基于表見代理制度主張無權代理人的代理行為有效時，被代理人不得以無代理權為由而主張無效，反之，如果相對人知道代理權人無代理權的真相后，當然可以行使撤銷權，被代理人不得以表見代理為由對抗。,2020/

42、9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,66,【解釋】所謂表見代理是指行為人“實際”沒有代理權，但“善意”相對人從“表面”上有充分的理由相信其有代理權的，為了保護“善意第三人”的利益，法律規(guī)定，該代理視同有效代理，直接由“被代理人”承擔相應的法律責任。需要指出的是，一般情況下，正是被代理人自己的“過失”造成善意第三人“有理由”相信行為人有代理權的“假象”，因此，由被代理人直接承擔合同責任并不“冤枉”。在案例分析題中，如考到表見代理，整個故事將圍繞“善意”和“有理由”展開，因為相對人是否“善意”、是否“有理由”是判斷被代理人是否應當承擔法律責任的關鍵詞。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭

43、玉坤,67,請問：在表見代理中，被代理人實際并未對他人授權，但 最終由被代理人承擔法律責任，請問被代理人是否“冤枉”？,答：所謂表見代理是指行為人“實際“沒有代理權，但“善意”相對人從表向”上有充分的理由相信其有代理權的，為了保護善意第三人”的利益，法律規(guī)定，該代理視同有效代理，直接由“被代理人”承擔相應的法律責任。需要指出的是，一般情況下，正是被代理入自己的“過失”造成善意第三人“有理由”相信行為人有代理權的“假象”。因此，由被代理入直接承擔合同責任并不“冤枉“。在司法實踐中如遇到表見代理，整個故事將圍繞“善意”和“有理由”展開因為相對人是否“善意”、是否“有理由”是判斷被代理人是否應當承擔

44、法律責任的關鍵。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,68,無權代理的法律效力,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,69,案例1： 1997年10月，某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某在1998年2月以前交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。1997年12月，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托自己的兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝旅店感到作品風格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。問題1趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作？2趙某兒子的行為是否屬于無權

45、代理？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,70,案例2： A為一機械廠的采購員，經常在全國各地出差。Y是其鄰居，平時以采擷山藥為生。1988年10月，Y在山中挖到一名貴草藥，正好A要到上海出差，于是Y就委托A將草藥帶去賣掉，據說上海這種草藥的價錢較高。A卻將草藥帶到鄰村的一朋友家中。朋友的父親B是一名老中醫(yī)，他看了之后請A將草藥賣于他，并表示愿給A200元的好處費。結果A以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給了B。雙方還約定，如果事后Y來此處打聽這種草藥的市場價格，B就說此草藥現(xiàn)在已經大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到B家來看病的Y的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了Y

46、。Y遂要求A和B賠償自己的損失。 問題1A的代理行為是一種什么性質的行為？2Y是否有權要求A和B兩人賠償？為什么？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,71,案情4： 王平與張真系朋友，1988年2月，張真因結婚需要錢，遂從王平處借款5000元。張真結婚后宴請一些好友。在宴席上，其他朋友對王平開玩笑講：“都是哥們，這5000元還借什么，干脆給張真算了。”王平也隨口講：“算就算了?！睆堈嫠煨χv：“那我就不還了，算你送的?！?時隔數(shù)月后，王平因事需用錢，向張真催還借款。張真對王平講：“這錢你已當著大家說過送我的，不用還了，現(xiàn)在怎么又向我要？”王平向張真解釋，那是他隨口開玩笑。張真表示

47、，他是當真的。王平多次催要無果，遂向人民法院起訴，要求張真歸還借款。,,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,72,處理：一審法院認為，王平有贈款的意思表示，張真有接受贈與的表示，且該款已實際給付，此贈與關系合法有效，故依據民法通則第57條之規(guī)定，判決駁回王平的訴訟請求。王平不服，向上級法院提起上訴，二審法院經審理后，依據民法通則第55條、第57條之規(guī)定，判決張真在判決生效5日以內歸還該筆借款。 請對該案作一評析。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,73,返回,第五十五條 民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反

48、法律或者社會公共利益。,第五十七條 民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,74,案情5： 公司何全于1987年開始搞個體運輸，成立了“大鵬運輸車隊”，共擁有大貨車三輛。1988年，何全雇用于兵為車隊修理工，維修車隊車輛。由于經營不善，該車隊至1990年已負債累累，無法經營下去，何全決定將該車隊的三輛貨車處理掉。但由于車況較差，一直無法脫手。1990年6月，何到于家向于講，于在車隊作修理工時，拿了不少工資，車隊虧損，于也應承擔一部分損失。于現(xiàn)在必須以3.5萬元的價格購買車隊一輛車。于表

49、示拒絕。隨后何全三次帶人去于家要求于買車，并聲稱，他同“黑道”上關系很深，如果于不買車的話，要放放于的血。1990年10月，保全又伙同五個朋友前往于家。六人在于家打碎窗戶玻璃，并在于家喝酒喧鬧一夜。于被迫同意買一輛車隊的車，并向何寫了欠條：今天走大鵬車隊五十鈴舊貨車一輛，價款3.5萬元，30日內付清。第二日，何讓人將車隊一輛貨車開到于家院內停放。30日后，何帶人到于家索款，因于確實無力支付，何多次索要未果，遂向縣人民法院起訴，要求判令于兵支付車款并賠償其損失5000元。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,75,處理：縣人民法院依據民法通則第58條第1款第3項、第61條第1款之規(guī)定

50、，判決：（1）駁回何全之訴訟請求；（2）于兵在判決生效3日以內將五十鈴貨車返還給何全。 請問法院判決是否正確，為什么？,返回,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,76,案例分析 王某與華某(女)于1982年結婚。1995年王某的父親在老家去世，王某一人奔喪回家，將父親的后事料理完之后，王某將變賣房屋的18000元錢，連同父親遺留的5000元錢一起以自己的名義存入銀行。1997年，夫婦倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房，而王某則想買房，最后兩人決定讓劉某先給他們租三間房，如果有價格合適的房再通知他們。劉某得知一家飯館正好要出賣，價錢也僅有同地段商品房的23，于是劉某沒有通知王某夫婦就自

51、己墊付2萬元錢以王某的名義先買了下來。知道此事華某堅決反對，認為劉某的行為沒有得到他們的授權，應由他自己承擔后果；但是王某卻同意，并從自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產權過戶手續(xù)。夫婦倆回家經營飯館一年后，由于兩人關系惡化，王某提出離婚。華某同意離婚，但主張房屋應有其一半產權。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,77,問題 1劉某的行為是否屬于無權代理？其效力對華某最終是否有效？2該房屋華某是否享有產權？,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,78,分析 1.劉某的行為是無權代理，因為王某夫婦只授權劉某租房，并沒有要求他買房，劉某是超越代理權的無權

52、代理。但是王某在后來以匯款和委托他辦理過戶手續(xù)的事實對劉某的行為予以了追認。王某的追認應該不僅僅對王某本人有效，對華某也同樣有效。因為王某與華某是夫妻，劉某有理由相信其妻同意買房，而且華某在事后并沒有表示反對，而是與王某一同回家以此房經營飯館，其行為已經是對王某表見代理的默認。 2華某對該房屋享有所有權。此房是王某與華某夫妻關系存續(xù)期間所購買，應屬于夫妻共同財產；雖然王某購房款是其父的遺產，但是根據我國婚姻法，在夫妻關系存續(xù)期間，一方繼承所得的財產也是夫妻共同財產，而不是王某的個人財產。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,79,【例題】根據我國民法通則的規(guī)定，下列情形中，屬于代理權濫用的是（ ）。 A、代理他人與自己進行民事活動 B、超越代理權的代理 C、代理雙方當事人進行同一民事行為 D、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益,【答案】ACD 【解析】選項B屬于無權代理。,2020/9/26,西南民大管理學院 郭玉坤,80,謝謝大家！,