法學專業(yè)本科基礎(chǔ)課程課件：第一章公司與公司法

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1、公 司 法q說明參考法規(guī):中華人民共和國公司法， (1993年12月29日頒布，1994年7月1日施行， 1999年12月25日修改，共11章，230條。）參考法規(guī):中華人民共和國公司法，第一章第一章 公司與公司法公司與公司法本章分三節(jié)：本章分三節(jié)： 第一節(jié)第一節(jié) 公司概述公司概述 第二節(jié)第二節(jié) 公司法概述公司法概述 第三節(jié)第三節(jié) 公司的沿革與公司法的發(fā)展公司的沿革與公司法的發(fā)展第一節(jié)第一節(jié) 公司概述公司概述本節(jié)包括三個問題：本節(jié)包括三個問題：一、公司的概念一、公司的概念二、公司的特征二、公司的特征三、公司與企業(yè)三、公司與企業(yè)第一節(jié)第一節(jié) 公司概述公司概述一、公司的概念一、公司的概念 1. 1

2、. 法人與公司（大陸法系）法人與公司（大陸法系） （1 1）法人？）法人？法人即法律人格，是由一國法律來法人即法律人格，是由一國法律來確認并賦予其獨立權(quán)利義務主體資確認并賦予其獨立權(quán)利義務主體資格的法律主體。格的法律主體。如何理解如何理解“法人法人”？法人的含義是什么？對于對于“法人法人”概念的理解概念的理解包含兩層含義：包含兩層含義： 第一，依法定程序和法定條件設立的法律主體；第一，依法定程序和法定條件設立的法律主體； 第二，具有獨立的法律人格，可以依法獨立享第二，具有獨立的法律人格，可以依法獨立享有民事權(quán)利并承擔民事義務。有民事權(quán)利并承擔民事義務。 那么，何謂那么，何謂“人格人格”？何謂？

3、何謂“獨立的法律人格獨立的法律人格”？對于對于“人格人格”一詞的理解一詞的理解 “人格人格”一詞，來源于拉丁文一詞，來源于拉丁文caputcaput或或persona,persona,羅馬法借用過來將其作為確定羅馬法借用過來將其作為確定權(quán)利義務主體身份或資格的制度。權(quán)利義務主體身份或資格的制度。Caput Caput 一詞有一詞有“頭顱頭顱”的含義；的含義；personapersona原指戲劇表演中根據(jù)不同角色原指戲劇表演中根據(jù)不同角色而使用的假面具。而使用的假面具。這兩個詞很形象地反映了法人和人格的這兩個詞很形象地反映了法人和人格的含義。含義。 何謂何謂“具有獨立的法律人格具有獨立的法律人格

4、” ？有自己獨立的名稱和聲譽。有自己獨立的名稱和聲譽。有自己獨立的意思機關(guān)（組織機構(gòu)）。有自己獨立的意思機關(guān)（組織機構(gòu)）。有自己獨立且必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。有自己獨立且必要的財產(chǎn)或經(jīng)費。 A.“財產(chǎn)財產(chǎn)”；“有財產(chǎn)才有人格有財產(chǎn)才有人格”。 B.“獨立獨立”； C.“必要必要”。能獨立承擔民事責任。能獨立承擔民事責任。（2 2）法人的分類：）法人的分類：大陸法系 法人法人公法人私法人財團法人社團法人公益性社團法人營利性社團法人一般意義的依法成立的公司公司（3 3）公司？）公司？公司公司是依公司法設立的營利社團法人。是依公司法設立的營利社團法人。 2.2.公司的定義？公司的定義？分解：分解：（1 1

5、）“公司公司”詞義詞義（2 2）公司的一般定義）公司的一般定義（3 3）我國公司的法定定義）我國公司的法定定義（1 1）“公司公司”詞義詞義英文中英文中“公司公司”對應的詞有兩個，但其對應的詞有兩個，但其外延均比我國公司概念大： 一 個 是外延均比我國公司概念大： 一 個 是company,company,通常指社團，不問其是否以營通常指社團，不問其是否以營利為目的，或是否為法人；另一個是利為目的，或是否為法人；另一個是corporation,corporation,專指法人社團，也不以營專指法人社團，也不以營利性為其特征，商業(yè)性的公司，應該稱利性為其特征，商業(yè)性的公司，應該稱為為Busine

6、ss corporationBusiness corporation。CompanyCompany多為多為西歐國家所習慣使用，而西歐國家所習慣使用，而corporationcorporation多多為美國所習慣使用。為美國所習慣使用。日本稱公司為日本稱公司為“會社會社”。（2 2）公司的一般定義）公司的一般定義大陸法系公司的概念，可以簡單概括為：大陸法系公司的概念，可以簡單概括為：依法設立的營利社團法人。依法設立的營利社團法人。英美法系國家沒有明確的公司的定義，英美法系國家沒有明確的公司的定義，但其內(nèi)涵、特征與大陸法系相似。但其內(nèi)涵、特征與大陸法系相似。 （3 3）我國公司的法定定義）我國公司

7、的法定定義我國我國公司法公司法第第2 2條規(guī)定：條規(guī)定：“本法所本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司和股份有限公司?！钡诘? 3條規(guī)定：條規(guī)定：“有限公司和股份有限公有限公司和股份有限公司是企業(yè)法人。司是企業(yè)法人。”“”“有限責任公司，股有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。任?！薄啊薄肮煞萦邢薰?，其全部資本分股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對為等額股份，股東以其所持股份為限對

8、公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。司的債務承擔責任?！睔w納定義歸納定義公司公司【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定，【公司】是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設立，股東以其出資額或所以出資方式設立，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。（見趙旭東人。（見趙旭東公司法學公司法學P2P2）參考概念：公司是指由兩個或兩個以參考概念：公司是指由兩個或兩個以上的股東出資組成的，從事營利性經(jīng)濟上的股東出資組成的，從事營利性經(jīng)濟活動的企業(yè)法

9、人。（見范健活動的企業(yè)法人。（見范健商法商法P90P90）3.3.公司的機制公司的機制問題：公司與財團法人區(qū)別？問題：公司與財團法人區(qū)別？公司是資本的集合，也即財產(chǎn)的集公司是資本的集合，也即財產(chǎn)的集合，那么其與財團區(qū)別何在？合，那么其與財團區(qū)別何在？二、公司的特征？二、公司的特征？1.1.營利性營利性2.2.社團性社團性3.3.法人性法人性4.4.合法性合法性1.1.營利性營利性如何理解如何理解“營利性營利性”？目的在于營利。目的在于營利。所謀求的利益，其性質(zhì)是私利，所謀求的利益，其性質(zhì)是私利，不是公利。不是公利。營利性的確認要符合行業(yè)慣例。營利性的確認要符合行業(yè)慣例。2.2.社團性社團性社團

10、是人的集合體，是人為實現(xiàn)一定的社團是人的集合體，是人為實現(xiàn)一定的目的的組合。其成員應為復數(shù)，不能是目的的組合。其成員應為復數(shù)，不能是一個人。一個人。 問題：如何看待一人公司？問題：如何看待一人公司？一人公司對公司社團性是重大挑戰(zhàn)一人公司對公司社團性是重大挑戰(zhàn)3.3.法人性法人性公司的法人性，是指公司具有獨立的法公司的法人性，是指公司具有獨立的法人地位，具有獨立的法律人格。人地位，具有獨立的法律人格。 公司法人性的構(gòu)成要件：公司法人性的構(gòu)成要件：獨立名稱和聲譽；獨立名稱和聲譽；獨立意思機關(guān)；獨立意思機關(guān)；獨立財產(chǎn)；獨立財產(chǎn)；能并應獨立承擔民事責任。能并應獨立承擔民事責任。還有一個作為前提的核心要

11、素，即依法還有一個作為前提的核心要素，即依法設立。設立。獨立名稱和聲譽；獨立名稱和聲譽；獨立意思機關(guān)；獨立意思機關(guān)；獨立財產(chǎn)；獨立財產(chǎn)；這里涉及兩個權(quán)利：這里涉及兩個權(quán)利：一個是公司對股東出讓的財產(chǎn)享有什么權(quán)一個是公司對股東出讓的財產(chǎn)享有什么權(quán)利？這個權(quán)利是什么性質(zhì)？利？這個權(quán)利是什么性質(zhì)？另一個就是股東的所謂股權(quán)是什么性質(zhì)？另一個就是股東的所謂股權(quán)是什么性質(zhì)？它們分別是怎樣的民事權(quán)利？它們分別是怎樣的民事權(quán)利？ 問題：問題：公司法人財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)？公司法人財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)？一、傳統(tǒng)觀點。一、傳統(tǒng)觀點。二、對傳統(tǒng)觀點的質(zhì)疑。二、對傳統(tǒng)觀點的質(zhì)疑。三、理論上的學說。三、理論上的學說。四、我的觀點。四、

12、我的觀點。五、公司法人財產(chǎn)所有權(quán)的保護。五、公司法人財產(chǎn)所有權(quán)的保護。能并應獨立承擔民事責任。能并應獨立承擔民事責任。（主要是財產(chǎn)責任）（主要是財產(chǎn)責任）要強調(diào)要強調(diào)“應應”獨立承擔民事責任，也就獨立承擔民事責任，也就是說在實踐上要強調(diào)三個獨立：是說在實踐上要強調(diào)三個獨立： A.A.公司責任與股東責任的獨立。公司責任與股東責任的獨立。 B.B.公司責任與其工作人員責任的獨立。公司責任與其工作人員責任的獨立。 C.C.公司責任與其他公司或法人組織責任公司責任與其他公司或法人組織責任的獨立。的獨立。 問題問題法人的根本價值在于其可獨立承擔財產(chǎn)責法人的根本價值在于其可獨立承擔財產(chǎn)責任，即有限責任制。

13、那么，無限公司和兩任，即有限責任制。那么，無限公司和兩合公司在有些國家被賦予法人資格，應如合公司在有些國家被賦予法人資格，應如何理解？何理解？4.4.合法性合法性所謂合法性主要是指公司的設立須依據(jù)所謂合法性主要是指公司的設立須依據(jù)公司法。公司法。三、公司與企業(yè)三、公司與企業(yè)1.1.企業(yè)法律形態(tài)企業(yè)法律形態(tài)2.2.公司與獨資企業(yè)公司與獨資企業(yè)3.3.公司與合伙企業(yè)公司與合伙企業(yè)企業(yè)個人企業(yè)共同企業(yè)非 法 人企業(yè)法人企業(yè)公司其他法人合伙企業(yè)隱名合伙企業(yè)與公司1.1.企業(yè)法律形態(tài)企業(yè)法律形態(tài)概念概念所謂企業(yè)法律形態(tài)，是指企業(yè)法或商法所確所謂企業(yè)法律形態(tài)，是指企業(yè)法或商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。定

14、的企業(yè)組織的存在形式。特點特點傳統(tǒng)企業(yè)法律形態(tài)與中國企業(yè)法律形態(tài)傳統(tǒng)企業(yè)法律形態(tài)與中國企業(yè)法律形態(tài) 2. 2.公司與獨資企業(yè)公司與獨資企業(yè) 獨資企業(yè)的概念獨資企業(yè)的概念 獨資企業(yè)的法律地位獨資企業(yè)的法律地位 獨資企業(yè)與公司之區(qū)別獨資企業(yè)與公司之區(qū)別3.3.公司與合伙企業(yè)公司與合伙企業(yè) 合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)的法律地位合伙企業(yè)的法律地位 合伙企業(yè)與公司之區(qū)別合伙企業(yè)與公司之區(qū)別【案例【案例】上海華龍電器公司（簡稱上海公司）訴珠海南上海華龍電器公司（簡稱上海公司）訴珠海南方貿(mào)易公司（簡稱珠海公司）貨款糾紛一案，方貿(mào)易公司（簡稱珠海公司）貨款糾紛一案，經(jīng)法院判決，珠海公司應向上海公司

15、立即支付經(jīng)法院判決，珠海公司應向上海公司立即支付貨款貨款 26002600萬元。萬元。因近年市場劇烈變化，珠海公司經(jīng)營陷入困境，因近年市場劇烈變化，珠海公司經(jīng)營陷入困境，無力執(zhí)行法院判決立即支付貨款。無力執(zhí)行法院判決立即支付貨款。上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資上海公司經(jīng)多方查詢，了解到珠海公司曾投資澳門，與澳門另兩家公司三方合資設立了一家澳門，與澳門另兩家公司三方合資設立了一家珠澳國際電器有限公司，并在其中投資珠澳國際電器有限公司，并在其中投資 600600萬萬美元，擁有美元，擁有4040的股權(quán)。珠澳公司成立后，基的股權(quán)。珠澳公司成立后，基本上沒有開展經(jīng)營活動，其名下也沒有多少貨本上

16、沒有開展經(jīng)營活動，其名下也沒有多少貨幣資金和其他有形資產(chǎn)。幣資金和其他有形資產(chǎn)。但該公司卻在上海投資，與當?shù)氐慕瘕埑墙ü摴緟s在上海投資，與當?shù)氐慕瘕埑墙ü竞腺Y設立了中外合資東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合資設立了中外合資東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，該公司投入司，該公司投入 10001000萬美元，擁有股權(quán)萬美元，擁有股權(quán)30%30%。東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一個項目公司，其東方房地產(chǎn)開發(fā)有限公司是一個項目公司，其唯一的經(jīng)營項目是開發(fā)建設一個名為東方大廈唯一的經(jīng)營項目是開發(fā)建設一個名為東方大廈的高檔寫字樓。的高檔寫字樓。當上海公司知悉該寫字樓已基本完工并正在熱當上海公司知悉該寫字樓已基本完工并正在熱

17、銷，其整個寫字樓的市場價值在數(shù)億元時，便銷，其整個寫字樓的市場價值在數(shù)億元時，便立即申請法院對該樓尚未出售的、價值約立即申請法院對該樓尚未出售的、價值約30003000萬美元的樓層進行查封并強制執(zhí)行用于珠海公萬美元的樓層進行查封并強制執(zhí)行用于珠海公司對上海公司的貨款支付。司對上海公司的貨款支付。法院根據(jù)上海公司的請求予以查封，并準備強法院根據(jù)上海公司的請求予以查封，并準備強制前述的判決。制前述的判決?！締栴}【問題】（1 1）上海公司是否有權(quán)對東方公司的寫）上海公司是否有權(quán)對東方公司的寫字樓提出權(quán)利要求？字樓提出權(quán)利要求？（2 2）本案的判決應如何執(zhí)行。）本案的判決應如何執(zhí)行。【問題】【問題】假

18、設珠澳公司，不是公司，而是合伙企業(yè)假設珠澳公司，不是公司，而是合伙企業(yè)（“珠澳商場珠澳商場” ” ），本案應如何處理？），本案應如何處理？【案例【案例】正大有限責任公司是光明百貨商店和萬利有限正大有限責任公司是光明百貨商店和萬利有限責任公司的債權(quán)人。責任公司的債權(quán)人。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資人出資3030萬元，共有資本萬元，共有資本9090萬元。萬元。19971997年年1212月月初，正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運一批針織初，正大公司曾向光明百貨商店發(fā)運一批針織服裝，價款總計服裝，價款總計3030萬元人民幣。付款期限屆滿萬元人民幣。

19、付款期限屆滿時，光明百貨商店沒有按約付款，經(jīng)正大公司時，光明百貨商店沒有按約付款，經(jīng)正大公司多方調(diào)查，才知道該店由于經(jīng)營不善，已經(jīng)拖多方調(diào)查，才知道該店由于經(jīng)營不善，已經(jīng)拖欠了多筆大額債務。而合伙人甲因商店負債累欠了多筆大額債務。而合伙人甲因商店負債累累，不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。累，不告而別。乙、丙也不得不宣告企業(yè)解散。在清算過程中發(fā)現(xiàn)，百貨商店已經(jīng)嚴重資不抵在清算過程中發(fā)現(xiàn)，百貨商店已經(jīng)嚴重資不抵債，其尚有資產(chǎn)債，其尚有資產(chǎn)6060萬元，所欠債務已經(jīng)達到萬元，所欠債務已經(jīng)達到150150萬元，其中包括欠正大公司的萬元，其中包括欠正大公司的3030萬元貨款。萬元貨款。乙、丙聲稱他

20、們將以企業(yè)的全部剩余財產(chǎn)清償乙、丙聲稱他們將以企業(yè)的全部剩余財產(chǎn)清償債務，超過部分的債務不再清償。正大公司因債務，超過部分的債務不再清償。正大公司因此與之發(fā)生糾紛。此與之發(fā)生糾紛。正大公司的另一債務人是萬利公司。該公司由正大公司的另一債務人是萬利公司。該公司由通寶貿(mào)易公司等通寶貿(mào)易公司等5 5家企業(yè)共同發(fā)起成立，注冊家企業(yè)共同發(fā)起成立，注冊資本為資本為500500萬元人民幣，每方各出資萬元人民幣，每方各出資100100萬元，萬元，開業(yè)不久，在激烈的競爭中，萬利公司因經(jīng)營開業(yè)不久，在激烈的競爭中，萬利公司因經(jīng)營不善于不善于19981998年年7 7月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)時尚月宣告破產(chǎn)。該公司破產(chǎn)

21、時尚有資產(chǎn)有資產(chǎn)600600萬元，所欠債務為萬元，所欠債務為750750萬元，其中包萬元，其中包括欠正大公司括欠正大公司150150萬元。正大公司分別將這兩萬元。正大公司分別將這兩家企業(yè)訴至法院，要求清償全部債款。家企業(yè)訴至法院，要求清償全部債款?！締栴}【問題】正大公司應如何追償光明百貨商店和萬利有限正大公司應如何追償光明百貨商店和萬利有限公司的債務責任？公司的債務責任？第二節(jié)第二節(jié) 公司法概述公司法概述本節(jié)包括六個問題：本節(jié)包括六個問題：一、公司法的概念（調(diào)整對象）一、公司法的概念（調(diào)整對象）二、公司法的性質(zhì)和特征二、公司法的性質(zhì)和特征三、公司法的立法宗旨三、公司法的立法宗旨四、公司法的基本

22、原則四、公司法的基本原則五、公司法的體例結(jié)構(gòu)和淵源五、公司法的體例結(jié)構(gòu)和淵源六、公司法的地位六、公司法的地位一、公司法的概念一、公司法的概念【概念】公司法是調(diào)整公司關(guān)系的法律【概念】公司法是調(diào)整公司關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。規(guī)范的總稱。所謂公司關(guān)系，即公司在設立、組織、所謂公司關(guān)系，即公司在設立、組織、活動、解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系，活動、解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系，包括公司對內(nèi)和對外關(guān)系。包括公司對內(nèi)和對外關(guān)系。公司關(guān)系具體包括哪些關(guān)系？公司關(guān)系具體包括哪些關(guān)系？ 公司關(guān)系包括：公司關(guān)系包括：1.1.公司的全部組織關(guān)系公司的全部組織關(guān)系 2. 2.公司的部分經(jīng)營關(guān)系公司的部分經(jīng)營關(guān)系二、公

23、司法的性質(zhì)和特征二、公司法的性質(zhì)和特征1.1.性質(zhì)性質(zhì) 組織法 公法化了的私法2.2.特征特征 從內(nèi)容看，是一種組織法組織法和行為法相結(jié)合的法律，以組織法為主。 從體例看，是一種實體法實體法與程序法相結(jié)合的法律，以實體法為主。 從規(guī)范性質(zhì)看，是一種強制性規(guī)范強制性規(guī)范和任意性規(guī)范相結(jié)合的法律，以強制性規(guī)范為主。 是具有一定國際性的國內(nèi)法國內(nèi)法，本質(zhì)上屬于國內(nèi)法?！締栴}】【問題】公司法規(guī)范中，哪些規(guī)范是強制性的，哪公司法規(guī)范中，哪些規(guī)范是強制性的，哪些規(guī)范是任意性的？些規(guī)范是任意性的？公司法公司法第第1212條規(guī)定：條規(guī)定：“公司向其他公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，有限責任公司、股

24、份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，百分之五十，在投資后，接受被投資公在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。在內(nèi)?！?” 公司法公司法第第1313條規(guī)定：條規(guī)定：“公司可以設公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。其民事責任由公司承擔。 公司可以設公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責

25、任。依法獨立承擔民事責任?！?” 公司法公司法第第2424條規(guī)定：條規(guī)定：“股東可以用股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。法規(guī)的規(guī)定辦理?！?” 三、公司法的立法宗旨三、公司法的立法宗旨 1. 1.

26、保護公司本身利益保護公司本身利益 2.2.保護股東的利益保護股東的利益 3.3.保護債權(quán)人的利益保護債權(quán)人的利益 4.4.保護社會公共利益保護社會公共利益四、公司法的基本原則四、公司法的基本原則 （一）有限責任原則（一）有限責任原則 （二）股權(quán)保護原則（二）股權(quán)保護原則 （三）科學管理原則（三）科學管理原則 （四）交易安全原則（四）交易安全原則 （五）利益分享原則（五）利益分享原則【案例【案例】2000年年7月，某市天達貿(mào)易公司等月，某市天達貿(mào)易公司等6家企業(yè)共同家企業(yè)共同發(fā)起設立天驕服裝有限責任公司，同年發(fā)起設立天驕服裝有限責任公司，同年8月月8日日依法成立，主要從事成衣的制造和銷售。依法成

27、立，主要從事成衣的制造和銷售。2001年年2月月10日，天驕服裝公司與某市新新絲綢日，天驕服裝公司與某市新新絲綢廠簽訂了一份絲綢買賣合同。合同約定：新新廠簽訂了一份絲綢買賣合同。合同約定：新新絲綢廠向天驕服裝公司供應絲綢絲綢廠向天驕服裝公司供應絲綢2000匹，價款匹，價款共計共計24萬元人民幣；付款期限為萬元人民幣；付款期限為2001年年3月月10日日前。前。2月月16日，新新絲綢廠按照合同約定將貨物運日，新新絲綢廠按照合同約定將貨物運到天驕服裝公司。到天驕服裝公司。3月月10日，新新絲綢廠按合日，新新絲綢廠按合同約定，要求天驕服裝公司支付貨款同約定，要求天驕服裝公司支付貨款24萬元人萬元人民

28、幣。而天驕服裝公司表示，因公司一直虧損，民幣。而天驕服裝公司表示，因公司一直虧損，在合同簽訂前就已拖欠多筆大額債務未還，故在合同簽訂前就已拖欠多筆大額債務未還，故無法按期付款。無法按期付款。新新絲綢廠考慮到天驕服裝公司的股東新新絲綢廠考慮到天驕服裝公司的股東天天達貿(mào)易公司等達貿(mào)易公司等6家企業(yè)均為本市著名企業(yè)，大家企業(yè)均為本市著名企業(yè)，大都經(jīng)營狀況良好，遂以天達貿(mào)易公司等都經(jīng)營狀況良好，遂以天達貿(mào)易公司等6家企家企業(yè)為被告，向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求這業(yè)為被告，向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求這6家企業(yè)承擔償付貨款的責任。家企業(yè)承擔償付貨款的責任?！締栴}】新新絲綢廠是否可以要求天驕服裝公【問題】

29、新新絲綢廠是否可以要求天驕服裝公司的股東承擔償付貨款的責任？司的股東承擔償付貨款的責任？（一）有限責任原則（一）有限責任原則有限責任原則，也稱責任有限原則，是有限責任原則，也稱責任有限原則，是公司法人人格制度在公司法上的具體體公司法人人格制度在公司法上的具體體現(xiàn)?，F(xiàn)。 關(guān)于有限責任原則，我們從以下幾個方關(guān)于有限責任原則，我們從以下幾個方面把握：面把握： 1.1.含義；含義；2.2.確立；確立；3.3.意義；意義； 4.4.機制；機制；5.5.理論依據(jù)；理論依據(jù)；6.6.救濟救濟1.1.有限責任的含義有限責任的含義 所謂有限責任原則是指，股東以其出資所謂有限責任原則是指，股東以其出資或所持有的股

30、份為限對公司債務承擔責任，或所持有的股份為限對公司債務承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任。公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任。通常的表述是：法人獨立承擔責任，其成法人獨立承擔責任，其成員承擔有限責任。員承擔有限責任。 有限責任原則，被稱為公司法人制度賴有限責任原則，被稱為公司法人制度賴以存在的基石。以存在的基石。 對于有限責任原則的理解，需對于有限責任原則的理解，需注意兩點：注意兩點： 所謂所謂“有限責任有限責任”是指公司成員負有是指公司成員負有限責任，而不是公司。限責任，而不是公司。 公司獨立承擔責任，是以其全部資產(chǎn)，公司獨立承擔責任，是以其全部資產(chǎn)，而不是以其注冊資本為限對外承擔責任。而不是

31、以其注冊資本為限對外承擔責任。 2.2.責任有限原則的確立責任有限原則的確立 股份有限公司的實踐從英國開始，但在股份有限公司的實踐從英國開始，但在立法上確立有限責任原則，卻始于大陸立法上確立有限責任原則，卻始于大陸法系國家。法系國家。1807年的法國商法典，首先在法律上規(guī)年的法國商法典，首先在法律上規(guī)定了股份有限公司，確立了有限責任原定了股份有限公司，確立了有限責任原則。則。 3.3.有限責任原則的意義有限責任原則的意義 4.4.有限責任原則的機制有限責任原則的機制有限責任對于公司經(jīng)營風險是分三次分有限責任對于公司經(jīng)營風險是分三次分散的。即：散的。即： 分散給股東。分散給股東。 分散給公司。分

32、散給公司。 分散給債權(quán)人。分散給債權(quán)人。 5.5.有限責任原則的理論依據(jù)有限責任原則的理論依據(jù) 有限責任是一把有限責任是一把“雙刃劍雙刃劍”。對于公司債權(quán)人來講，是否公平？對于公司債權(quán)人來講，是否公平？ 有限責任原則的有限責任原則的“公平公平”？公司成員（股東）在讓渡出資財產(chǎn)的所公司成員（股東）在讓渡出資財產(chǎn)的所有權(quán)時，還必須讓渡對這項財產(chǎn)的直接有權(quán)時，還必須讓渡對這項財產(chǎn)的直接控制權(quán)，這樣就使得公司法人與其成員控制權(quán)，這樣就使得公司法人與其成員之間的連帶責任關(guān)系被割斷。之間的連帶責任關(guān)系被割斷。同時公司成員放棄對其出資的財產(chǎn)的直同時公司成員放棄對其出資的財產(chǎn)的直接支配權(quán)，才能換取公司債權(quán)人對

33、于公接支配權(quán)，才能換取公司債權(quán)人對于公司成員有限責任的容忍。司成員有限責任的容忍。6.6.有限責任原則的限制有限責任原則的限制法人法人人格否認制度。人格否認制度。 (見趙旭東：公司法學P8)問題問題 公司法人人格否認制度？公司法人人格否認制度？產(chǎn)生及意義產(chǎn)生及意義稱謂及含義稱謂及含義理論依據(jù)理論依據(jù)適用條件適用條件適用范圍適用范圍產(chǎn)生及其意義產(chǎn)生及其意義最主要的原因是：公司法人人格制度和最主要的原因是：公司法人人格制度和有限責任原則極易違背公平理念，導致有限責任原則極易違背公平理念，導致對債權(quán)人的不公正。對債權(quán)人的不公正。在某種意義上講，公司法人制度只不過在某種意義上講，公司法人制度只不過是公

34、司股東在公司經(jīng)營興旺時可以坐享是公司股東在公司經(jīng)營興旺時可以坐享其成，而在經(jīng)營失敗時又能逃之夭夭的其成，而在經(jīng)營失敗時又能逃之夭夭的“靈丹妙藥靈丹妙藥”。這種制度為法人成員濫用公司的法人人這種制度為法人成員濫用公司的法人人格提供了機會，同時在某種意義上也會格提供了機會，同時在某種意義上也會刺激盲目投資，誘發(fā)道德危險。刺激盲目投資，誘發(fā)道德危險。 稱謂及其含義稱謂及其含義公司法人人格否認制度，在英美法國家公司法人人格否認制度，在英美法國家通常稱為通常稱為“揭開公司的面紗揭開公司的面紗”或者或者“刺刺穿公司的面罩穿公司的面罩”。日本習慣稱作日本習慣稱作“公司法人人格形骸化公司法人人格形骸化”。德國

35、習慣稱為德國習慣稱為“直索責任直索責任”，是從債權(quán)，是從債權(quán)人的角度來講的。人的角度來講的。公司法人人格否認，是指對于已經(jīng)公司法人人格否認，是指對于已經(jīng)具有獨立資格的法人組織，在具體的法具有獨立資格的法人組織，在具體的法律關(guān)系中，如果其成員出于不正當目的律關(guān)系中，如果其成員出于不正當目的濫用公司法人人格，并因此對債權(quán)人造濫用公司法人人格，并因此對債權(quán)人造成損害的，法院可以基于公平正義的價成損害的，法院可以基于公平正義的價值理念，否認該法人的獨立人格，而責值理念，否認該法人的獨立人格，而責令法人的社員直接對法人的債務承擔連令法人的社員直接對法人的債務承擔連帶責任的一種法律制度。帶責任的一種法律制

36、度。 理論依據(jù)理論依據(jù) 其一，是民法其一，是民法“權(quán)利不得濫用權(quán)利不得濫用”原則在原則在法人法領(lǐng)域的擴張和體現(xiàn)。法人法領(lǐng)域的擴張和體現(xiàn)。如果說誠實信用原則是從主觀內(nèi)省的角度對權(quán)利的行使進行限制的話，那么權(quán)利不得濫用原則則是從客觀外現(xiàn)的角度對權(quán)利的行使進行限制。法人人格否認便是這個原則的體現(xiàn)。其二，是權(quán)利義務相一致原則的適用和其二，是權(quán)利義務相一致原則的適用和體現(xiàn)。體現(xiàn)。公司股東承擔有限責任的權(quán)利是以股東放棄對其出資財產(chǎn)所有權(quán)和直接控制權(quán)的義務相對應，進而達到權(quán)利與義務的平衡的。如果說公司法人人格制度是從肯定的方面來建立這種權(quán)利和義務的平衡，那么法人人格否認制度的意義就在于從否定的方面來保證這種

37、平衡。不盡義務就不享有權(quán)利。其三，是應公平原則要求的救濟措施。其三，是應公平原則要求的救濟措施。有限責任，實現(xiàn)了股東的投資利益的最大化和投資風險的最小化，但是投資的客觀風險在總量上并未減少，只不過是從投資者身上轉(zhuǎn)移到了公司的債權(quán)人的身上而已，這本不公平。法人人格否認制度在于通過對分離原則實施救濟程序，來保證公平價值目標的實現(xiàn)。 其四，是公司法人人格制度的發(fā)展和補其四，是公司法人人格制度的發(fā)展和補充。充。法人人格否認制度的最終目的，不在于否認法人獨立人格，而在于彌補法人人格制度的缺陷，使其能更好地發(fā)揮作用。公司法人人格否認制度即使不是最佳的公司法人人格否認制度即使不是最佳的方式，無疑也是最現(xiàn)實的

38、選擇。方式，無疑也是最現(xiàn)實的選擇。 （朱慈蘊：公司法人人格否認法理研究1998年，法律出版社版）適用條件適用條件 其一，公司法人人格否認理論的適用以其一，公司法人人格否認理論的適用以公司具備獨立的法人人格為邏輯前提。公司具備獨立的法人人格為邏輯前提。其二，法人成員濫用了法人人格。其二，法人成員濫用了法人人格。 其三，法人成員濫用法人的法律人格給其三，法人成員濫用法人的法律人格給債權(quán)人利益帶來了損害。債權(quán)人利益帶來了損害。其四，公司法人人格否認只限于特定當其四，公司法人人格否認只限于特定當事人之間。事人之間。 英美學者形象地比喻說：“公司法人人格否認只是在例外情況下，在由法人形式所豎立起來的有限

39、責任的墻上鉆了一個孔，但對被鉆之孔以外的所有目標而言，這堵墻依然存在著?！?適用范圍適用范圍一般認為，公司法人人格獨立、股東負一般認為，公司法人人格獨立、股東負有限責任，應有兩個基本前提條件：公有限責任，應有兩個基本前提條件：公司應是獨立的主體；股東的行為應是規(guī)司應是獨立的主體；股東的行為應是規(guī)范的。范的。如果不具備這兩個條件，公司的面紗就如果不具備這兩個條件，公司的面紗就應揭開，股東就應負無限責任。應揭開，股東就應負無限責任。 具體適用情況：具體適用情況：A.股東與公司之間財產(chǎn)混淆不清。股東與公司之間財產(chǎn)混淆不清。B.股東抽回注冊資本，股東抽回注冊資本，或者股東不依公司法規(guī)定的標準而超比例地

40、分配股利。C.虛設法人濫用公司法人人格。虛設法人濫用公司法人人格。如采用虛假出資、虛構(gòu)股東而設立公司。D.利用公司回避合同義務，利用法人或利用公司回避合同義務，利用法人或新設法人進行債務規(guī)避。新設法人進行債務規(guī)避。E.公司實際上是股東的代理人。公司實際上是股東的代理人。 案例案例-（引自（引自公司法實務與案例評析公司法實務與案例評析，中國工商出版社，中國工商出版社，20022002年年1010月版。）月版。）19951995年年 8 8 月，金某某、江某某等月，金某某、江某某等9 9人，共同設立了某電人，共同設立了某電腦技術(shù)有限公司。公司注冊資本為腦技術(shù)有限公司。公司注冊資本為500500萬元

41、。其中，金萬元。其中，金某某出資某某出資100100萬元萬元, ,其他人各出資其他人各出資5050萬元。金某某為公司萬元。金某某為公司法定代表人、董事長，江某某任公司總經(jīng)理。公司設立法定代表人、董事長，江某某任公司總經(jīng)理。公司設立后，由于經(jīng)營有方，公司的營業(yè)額和利潤發(fā)展較快，到后，由于經(jīng)營有方，公司的營業(yè)額和利潤發(fā)展較快，到19971997年底，公司凈資產(chǎn)達到年底，公司凈資產(chǎn)達到20002000萬元。萬元。為了擴大經(jīng)營規(guī)模，為了擴大經(jīng)營規(guī)模，19981998年年2 2月初，金某某、江某某找月初，金某某、江某某找到某區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室主任陳某某，要求區(qū)政府提供到某區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室主任陳某某，要求區(qū)

42、政府提供支持。陳某某在與金某某、江某某交談后，感到該公支持。陳某某在與金某某、江某某交談后，感到該公司的發(fā)展?jié)摿艽?，表示愿意向區(qū)領(lǐng)導匯報，為該公司的發(fā)展?jié)摿艽螅硎驹敢庀騾^(qū)領(lǐng)導匯報，為該公司提供一定支持。陳某某向區(qū)領(lǐng)導匯報后，區(qū)領(lǐng)導表司提供一定支持。陳某某向區(qū)領(lǐng)導匯報后，區(qū)領(lǐng)導表示，區(qū)政府不對其直接投資，只能在政策上給予一定示，區(qū)政府不對其直接投資，只能在政策上給予一定的優(yōu)惠。金某某、江某某知道這一情況后，對陳某某的優(yōu)惠。金某某、江某某知道這一情況后，對陳某某說，區(qū)政府不用出資，也可以有收益，辦法是區(qū)企業(yè)說，區(qū)政府不用出資，也可以有收益，辦法是區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室與某電腦技術(shù)有限公司的股東簽訂

43、增資協(xié)生產(chǎn)辦公室與某電腦技術(shù)有限公司的股東簽訂增資協(xié)議書，到工商管理機關(guān)做變更登記。議書，到工商管理機關(guān)做變更登記。陳某某因不懂法律，覺得這是一件好事。同月底，某電陳某某因不懂法律，覺得這是一件好事。同月底，某電腦技術(shù)有限公司的原腦技術(shù)有限公司的原9 9名股東與區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室簽訂名股東與區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室簽訂了一份增資協(xié)議書，增資后公司注冊資本了一份增資協(xié)議書，增資后公司注冊資本1 1億元，約定億元，約定區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資90009000萬元，作為某電腦技術(shù)有限萬元，作為某電腦技術(shù)有限公司的股東，占公司全部股份的公司的股東，占公司全部股份的90%90%，金某某出資，金某某

44、出資500500萬萬元，占公司全部股份的元，占公司全部股份的5%5%， 江某某出資江某某出資150150萬元，其他萬元，其他股東出資額不變，公司的法定代表人不變。公司根據(jù)此股東出資額不變，公司的法定代表人不變。公司根據(jù)此協(xié)議修改了公司章程，并到工商管理部門作了變更登記。協(xié)議修改了公司章程，并到工商管理部門作了變更登記。區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室對某電腦技術(shù)有限公司未作任何投資。區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室對某電腦技術(shù)有限公司未作任何投資。但在某電腦技術(shù)有限公司的變更登記表的主管部門和出但在某電腦技術(shù)有限公司的變更登記表的主管部門和出資人的欄目中，均有區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室的印章和陳某某資人的欄目中，均有區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室的

45、印章和陳某某的簽字。公司登記檔案中有區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資到位的簽字。公司登記檔案中有區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資到位的證明和對區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資到位的驗資報告。的證明和對區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室投資到位的驗資報告。 金某某、江某某利用經(jīng)工商變更登記企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照金某某、江某某利用經(jīng)工商變更登記企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照等作為公司的資信力，先后向某商業(yè)銀行借款等作為公司的資信力，先后向某商業(yè)銀行借款30003000萬元，萬元，向某投資發(fā)展銀行借款向某投資發(fā)展銀行借款20002000萬元，向建行某支行借款萬元，向建行某支行借款400400萬元，向某房地產(chǎn)公司購置價值為萬元，向某房地產(chǎn)公司購置價值為500500萬元的辦公

46、樓萬元的辦公樓一座（系分期付款，只付了一座（系分期付款，只付了200200萬元，辦理了產(chǎn)權(quán)證），萬元，辦理了產(chǎn)權(quán)證），此外，還欠某商貿(mào)總公司等其他單位此外，還欠某商貿(mào)總公司等其他單位600600余萬元。余萬元。20002000年年8 8月，金某某、江某某下落不明。（同年月，金某某、江某某下落不明。（同年1010月，月，區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室被區(qū)政府撤銷。）某電腦技術(shù)有限公區(qū)企業(yè)生產(chǎn)辦公室被區(qū)政府撤銷。）某電腦技術(shù)有限公司主要的資產(chǎn)僅剩價值為司主要的資產(chǎn)僅剩價值為500500萬元的辦公樓一座及部分萬元的辦公樓一座及部分辦公用具。債權(quán)人得知情況后，紛紛起訴某電腦技術(shù)有辦公用具。債權(quán)人得知情況后，紛紛起訴

47、某電腦技術(shù)有限公司。因某電腦技術(shù)有限公司無力償還債務，辦公樓限公司。因某電腦技術(shù)有限公司無力償還債務，辦公樓被商業(yè)銀行申請強制執(zhí)行。某電腦技術(shù)有限公司亦于被商業(yè)銀行申請強制執(zhí)行。某電腦技術(shù)有限公司亦于20012001年年9 9月被工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。月被工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。某商貿(mào)總公司等其他債權(quán)人又紛紛起訴區(qū)政府，要某商貿(mào)總公司等其他債權(quán)人又紛紛起訴區(qū)政府，要求區(qū)政府承擔清償責任。區(qū)政府啞巴吃黃連，有苦求區(qū)政府承擔清償責任。區(qū)政府啞巴吃黃連，有苦說不出。法院最終判令區(qū)政府承擔的債務達說不出。法院最終判令區(qū)政府承擔的債務達50005000多多萬元。萬元。【問題【問題】區(qū)人民政府為

48、何要對某電腦技術(shù)有限公司的區(qū)人民政府為何要對某電腦技術(shù)有限公司的債務承擔清償責任？債務承擔清償責任？ 問題：1.1.區(qū)政府企業(yè)生產(chǎn)辦公室能不能出資？區(qū)政府企業(yè)生產(chǎn)辦公室能不能出資？2.2.本案適用法人人格否認理論是否合適？本案適用法人人格否認理論是否合適？ 法律依據(jù)：法律依據(jù)：1994年3月30日最高人民法院發(fā)布的：關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或歇業(yè)關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或歇業(yè)后民事責任問題的批復后民事責任問題的批復 （二）股權(quán)保護原則（二）股權(quán)保護原則1.1.同股同權(quán)，同股同利。同股同權(quán)，同股同利。2.2.必要的限制必要的限制 對小股東加以特別保護，限制大股東對小股東加以特別保護，限制

49、大股東的權(quán)利。的權(quán)利。 對股權(quán)的總體保護。對股權(quán)的總體保護。 解決兩個矛盾： 實現(xiàn)一個目標： 維護股東的根本利益維護股東的根本利益 和公司的有效運作和公司的有效運作大股東大股東管理者管理者所有者所有者小股東小股東（三）科學管理原則（三）科學管理原則 公司管理的首要問題是公司組織機構(gòu)和領(lǐng)導體制的設置要科學。 表現(xiàn)：權(quán)力制衡和股東民主、經(jīng)濟表現(xiàn)：權(quán)力制衡和股東民主、經(jīng)濟效益和工作效率效益和工作效率，最為主要的就是防止管理上的腐敗。 典型的公司組織機構(gòu)是由權(quán)力機構(gòu)即股東大會、經(jīng)營決策機構(gòu)即董事會和監(jiān)督機構(gòu)即監(jiān)事會三部分組成。三部分機構(gòu)間的關(guān)系大致可以分為四種類型: (供參考）以德國為代表的雙層委員會

50、制,即由監(jiān)事會和董事會共同經(jīng)營公司。由股東大會選任監(jiān)事組成監(jiān)事會,監(jiān)事會選任董事組成董事會。 以英美法系國家為代表的單層委員會制,即由股東大會選任董事組成董事會,董事會負責公司的經(jīng)營決策,并由董事會聘任經(jīng)理等高級職員負責具體的經(jīng)營管理,董事會對其具體經(jīng)營管理進行監(jiān)督。以法國為代表的選擇制,即既可以采取單層制,又可以采取雙層制,由當事人選擇。以日本為代表的三角制,即股東大會下大會下設董事會和監(jiān)察人設董事會和監(jiān)察人, , 由股東大會選任和由股東大會選任和罷免。董事會與監(jiān)察人之間是并列關(guān)系。罷免。董事會與監(jiān)察人之間是并列關(guān)系。我國公司法所設置的是“三會”制度，即股東會、董事會和監(jiān)事會。其體制與日本相

51、似。美國模式：美國模式：單層委員會制單層委員會制 - 一元制一元制股東會股東會董事會董事會執(zhí)行委員會執(zhí)行委員會薪酬委員會薪酬委員會審計委員會審計委員會突出特點：突出特點：n 董事會兼有經(jīng)營 及監(jiān)督雙重職能n 在董事會內(nèi)設有 若干專門委員會， 委員會成員多為 外部或獨立董事。選任決策權(quán)監(jiān)督權(quán)和執(zhí)行權(quán)德國模式：德國模式：雙層委員會制雙層委員會制 - 二元制二元制股東會股東會監(jiān)事會監(jiān)事會董事會董事會突出特點突出特點：n 監(jiān)事會不僅有 監(jiān)督權(quán)，也有 某些管理權(quán)n 董事會由監(jiān)事 會選任和罷免選任選任決策權(quán)監(jiān)督權(quán)和管理權(quán)執(zhí)行權(quán)監(jiān)督日本模式：日本模式：雙層委員會制雙層委員會制 - 二元制二元制股東會股東會監(jiān)

52、事會監(jiān)事會董事會董事會突出特點：突出特點：n 董事會和監(jiān)事會 均由股東大會產(chǎn) 生，地位平行n 雙重監(jiān)督- 董事會和監(jiān)事會 都負有監(jiān)督職責選任監(jiān)督監(jiān)督權(quán)執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)決策權(quán)（四）（四）交易安全原則交易安全原則 （五）利益分享原則（五）利益分享原則公司的利益是投資者、經(jīng)營者、勞動者公司的利益是投資者、經(jīng)營者、勞動者三方的共同利益。三方的共同利益。現(xiàn)代公司法中的現(xiàn)代公司法中的“利益相關(guān)者理論利益相關(guān)者理論” 課題計劃（一）：題目：1. 1. 股東權(quán)利保護制度研究股東權(quán)利保護制度研究2. 2. 論我國公司治理結(jié)構(gòu)的完善論我國公司治理結(jié)構(gòu)的完善實施計劃：1. 成立課題組（總負責人，分項負責人，報告人）2

53、. 立項報告（10月27日前）3. 中期報告（11月17日）4. 結(jié)題報告（12月15日）課題計劃（二）：題目：公司信用體系構(gòu)建研究公司信用體系構(gòu)建研究實施計劃：1. 成立課題組（總負責人，分項負責人，報告人，成員）2. 立項報告（10月25日前）3. 中期報告（11月15日）4. 結(jié)題報告（12月13日)五、公司法的體例和淵源五、公司法的體例和淵源1.1.體例體例2.2.結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)3.3.淵源淵源1.1.體例體例在有關(guān)公司的立法體例上，各國表現(xiàn)出在有關(guān)公司的立法體例上，各國表現(xiàn)出一定的差異。從世界范圍看，公司法的一定的差異。從世界范圍看，公司法的立法體例大體可以分為三種形式：立法體例大體可以分

54、為三種形式： 編入民法典；編入民法典； 編入商法典；編入商法典； 制訂單行法。制訂單行法。2.2.我國公司法的結(jié)構(gòu)我國公司法的結(jié)構(gòu)總則有限責任公司的設立和組織機構(gòu)股份有限公司的設立和組織機構(gòu)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓公司債券公司財務、會計公司合并、分立3.3.我國公司法的淵源我國公司法的淵源六、公司法的地位六、公司法的地位公司法是對公司關(guān)系予以全面調(diào)整的單公司法是對公司關(guān)系予以全面調(diào)整的單行法，雖然在性質(zhì)上它屬于商法，但其行法，雖然在性質(zhì)上它屬于商法，但其內(nèi)容和采用的法律手段卻涉及多個法律內(nèi)容和采用的法律手段卻涉及多個法律部門和領(lǐng)域，與許多法律部門有著密切部門和領(lǐng)域，與許多法律部門有著密切的

55、關(guān)系。的關(guān)系。 例如：例如：公司的法人地位和權(quán)利能力、行為能力等需要依公司的法人地位和權(quán)利能力、行為能力等需要依據(jù)民法的一般規(guī)定和原理確定；據(jù)民法的一般規(guī)定和原理確定；公司的登記注冊涉及行政法中的工商管理法規(guī)；公司的登記注冊涉及行政法中的工商管理法規(guī)；公司的財務、會計制度與會計法、審計法的要求公司的財務、會計制度與會計法、審計法的要求直接相關(guān)；直接相關(guān)；公司的營業(yè)活動涉及到反不正當競爭法、稅法、公司的營業(yè)活動涉及到反不正當競爭法、稅法、價格法等經(jīng)濟法；價格法等經(jīng)濟法；公司股票、債券發(fā)行和交易涉及證券法；公司股票、債券發(fā)行和交易涉及證券法；公司支付涉及票據(jù)法；公司支付涉及票據(jù)法；公司借貸涉及金融

56、法；公司借貸涉及金融法；公司與其雇員之間的關(guān)系需要遵守勞動法；公司與其雇員之間的關(guān)系需要遵守勞動法；公司的破產(chǎn)涉及破產(chǎn)法；公司的破產(chǎn)涉及破產(chǎn)法；公司犯罪則必須依據(jù)刑法認定和處罰，公司犯罪則必須依據(jù)刑法認定和處罰，等等。等等。因此，界定公司法的地位，必須了解和認識公因此，界定公司法的地位，必須了解和認識公司法與其他相關(guān)法律部門的關(guān)系。司法與其他相關(guān)法律部門的關(guān)系。 1. 1.公司法與民法公司法與民法 民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的基本法，它所民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的基本法，它所確立的一些基本制度和基本準則，對于調(diào)整股東間的關(guān)系及股東確立的一些基本制度和基本準則，

57、對于調(diào)整股東間的關(guān)系及股東與公司間的關(guān)系，同樣是適用的。例如，民法中的法人制度對于與公司間的關(guān)系，同樣是適用的。例如，民法中的法人制度對于確認公司的法律地位具有重要的作用；民法中的物權(quán)理論對于認確認公司的法律地位具有重要的作用；民法中的物權(quán)理論對于認識公司股東的股權(quán)性質(zhì)，具有重要的指導意義；民法中的代理制識公司股東的股權(quán)性質(zhì)，具有重要的指導意義；民法中的代理制度和委任制度，可用于對公司經(jīng)理人法律地位的確定；民法中的度和委任制度，可用于對公司經(jīng)理人法律地位的確定；民法中的合伙制度，對于確認無限公司的股東地位與責任具有借鑒意義，合伙制度，對于確認無限公司的股東地位與責任具有借鑒意義，甚至可以直接適

58、用；民法的侵權(quán)賠償制度，可以直接用來確定董甚至可以直接適用；民法的侵權(quán)賠償制度，可以直接用來確定董事、經(jīng)理給公司造成損失時應負的責任。事、經(jīng)理給公司造成損失時應負的責任。 這一切都充分證明，公司法離不開民法。反之，民法也離不開公這一切都充分證明，公司法離不開民法。反之，民法也離不開公司法，民法中的法人制度直接源于公司法。公司制度的完善，本司法，民法中的法人制度直接源于公司法。公司制度的完善，本身也是民法主體制度的完善，公司股權(quán)制度的形成，也是民法物身也是民法主體制度的完善，公司股權(quán)制度的形成，也是民法物權(quán)理論與實踐的發(fā)展。民法和公司法相輔相成、相得益彰。權(quán)理論與實踐的發(fā)展。民法和公司法相輔相成

59、、相得益彰。由此，傳統(tǒng)學理上，通常將包括公司法在內(nèi)的商法作為民法的特由此，傳統(tǒng)學理上，通常將包括公司法在內(nèi)的商法作為民法的特別法，將民法和商法統(tǒng)稱為民商法。別法，將民法和商法統(tǒng)稱為民商法。（見教材第（見教材第41頁，頁，商法學教程商法學教程第第142頁）頁）補充一點：補充一點：公司法具有更多的國家干預色彩，體現(xiàn)公司法具有更多的國家干預色彩，體現(xiàn)保障社會公眾利益的原則，這點與民法保障社會公眾利益的原則，這點與民法有所區(qū)別。有所區(qū)別。 2.2.公司法與商法公司法與商法商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范，商事關(guān)系由商事主商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范，商事關(guān)系由商事主體和商事行為構(gòu)成，因此通常將商法分為商事

60、主體法體和商事行為構(gòu)成，因此通常將商法分為商事主體法和商事行為法，或稱商業(yè)組織法和商業(yè)活動法。商事和商事行為法，或稱商業(yè)組織法和商業(yè)活動法。商事主體分為商自然人、商事合伙和商法人，商自然人即主體分為商自然人、商事合伙和商法人，商自然人即個體商人，商法人則主要是各種商事公司。公司既為個體商人，商法人則主要是各種商事公司。公司既為商人或商業(yè)組織，公司法即屬于商法中的商事主體法商人或商業(yè)組織，公司法即屬于商法中的商事主體法或商業(yè)組織法?；蛏虡I(yè)組織法。傳統(tǒng)大陸法的商法體系是由商法的一般制度和公司、傳統(tǒng)大陸法的商法體系是由商法的一般制度和公司、破產(chǎn)、票據(jù)、海商、保險幾個部分組成的，公司法是破產(chǎn)、票據(jù)、海

61、商、保險幾個部分組成的，公司法是其中基本的構(gòu)成部分。盡管各國立法和理論對商法的其中基本的構(gòu)成部分。盡管各國立法和理論對商法的范圍和內(nèi)容有不同的規(guī)定和解釋，對其他幾個部分是范圍和內(nèi)容有不同的規(guī)定和解釋，對其他幾個部分是否歸入商法有不同的規(guī)定，但對公司法作為商法的主否歸入商法有不同的規(guī)定，但對公司法作為商法的主要部分，卻是完全一致的，無論在任何法律體系中，要部分，卻是完全一致的，無論在任何法律體系中，公司法都是最基本也是最重要的商事法律。公司法都是最基本也是最重要的商事法律。 3.3.公司法與經(jīng)濟法公司法與經(jīng)濟法對于公司法與經(jīng)濟法的關(guān)系，一直存在尖銳的分歧，認為公司法對于公司法與經(jīng)濟法的關(guān)系，一直

62、存在尖銳的分歧，認為公司法屬民商法的意見通常否定經(jīng)濟法與公司法的種屬關(guān)系，而相反的屬民商法的意見通常否定經(jīng)濟法與公司法的種屬關(guān)系，而相反的意見則認為公司法屬于經(jīng)濟法的組成部分。意見則認為公司法屬于經(jīng)濟法的組成部分。界定公司法與經(jīng)濟法的關(guān)系首先需要確定經(jīng)濟法本身的性質(zhì)。迄界定公司法與經(jīng)濟法的關(guān)系首先需要確定經(jīng)濟法本身的性質(zhì)。迄今為止，人們對經(jīng)濟法概念的認識仍不一致，但對于沒有國家對今為止，人們對經(jīng)濟法概念的認識仍不一致，但對于沒有國家對經(jīng)濟的管理就沒有經(jīng)濟法，經(jīng)濟法實質(zhì)是國家管理經(jīng)濟的法律部經(jīng)濟的管理就沒有經(jīng)濟法，經(jīng)濟法實質(zhì)是國家管理經(jīng)濟的法律部門等觀點，學者們已基本形成了共識。如果肯定了經(jīng)濟法

63、的國民門等觀點，學者們已基本形成了共識。如果肯定了經(jīng)濟法的國民經(jīng)濟管理法的基本性質(zhì)，就很難將公司法歸類為經(jīng)濟法。公司法經(jīng)濟管理法的基本性質(zhì)，就很難將公司法歸類為經(jīng)濟法。公司法從性質(zhì)說，應屬于私法中的商事法，而經(jīng)濟法則屬于典型的公法，從性質(zhì)說，應屬于私法中的商事法，而經(jīng)濟法則屬于典型的公法，無論從調(diào)整的對象，還是調(diào)整的目的以及采用的法律手段，經(jīng)濟無論從調(diào)整的對象，還是調(diào)整的目的以及采用的法律手段，經(jīng)濟法都很難包容作為私法的公司法，盡管公司法中含有許多的公法法都很難包容作為私法的公司法，盡管公司法中含有許多的公法性質(zhì)或經(jīng)濟法性質(zhì)的規(guī)范，而且公司法在某種程度上表現(xiàn)出私法性質(zhì)或經(jīng)濟法性質(zhì)的規(guī)范，而且公

64、司法在某種程度上表現(xiàn)出私法公法化的傾向，但就總體的法律性質(zhì)而言，仍然不能否定公司法公法化的傾向，但就總體的法律性質(zhì)而言，仍然不能否定公司法的私法屬性。的私法屬性。 4. 4.公司法與企業(yè)法公司法與企業(yè)法補充說明：要正確處理企業(yè)法與公司法的關(guān)系，首先須區(qū)分兩個概念：理論上的企業(yè)法和現(xiàn)實中的企業(yè)法。理論上的企業(yè)法與公司法是種屬關(guān)系，企業(yè)包括個人企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)、企業(yè)集團，公司是企業(yè)的一種形式，因此，公司法就是企業(yè)法的一種。 現(xiàn)實中的企業(yè)法適用公司法的情況：適用公司法的情況： （1 1）依照）依照公司法公司法在中國境內(nèi)設立的有限責在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。任公司和股份有限公

65、司。 （2 2）公司法公司法實施前設立的國有企業(yè)改建為實施前設立的國有企業(yè)改建為有限責任公司和股份有限公司，其改建或改建有限責任公司和股份有限公司，其改建或改建后成立的有限責任公司和股份有限公司。后成立的有限責任公司和股份有限公司。 （3）對于特別種類的公司，如外資公司、金融）對于特別種類的公司，如外資公司、金融公司，也應適用公司法，有特別法的，優(yōu)先適公司，也應適用公司法，有特別法的，優(yōu)先適用特別法。用特別法。 （4）其它的企業(yè)適用有關(guān)的企業(yè)法的規(guī)定。）其它的企業(yè)適用有關(guān)的企業(yè)法的規(guī)定。5.5.公司法與證券法公司法與證券法補充：股份公司的重要內(nèi)容是股份的發(fā)補充：股份公司的重要內(nèi)容是股份的發(fā)行與

66、交易，而股票、債券是證券的表現(xiàn)行與交易，而股票、債券是證券的表現(xiàn)形態(tài)。證券市場的一級市場是指證券的形態(tài)。證券市場的一級市場是指證券的發(fā)行市場，證券發(fā)行的主體是公司。二發(fā)行市場，證券發(fā)行的主體是公司。二級市場是證券交易市場，是持券人之間級市場是證券交易市場，是持券人之間及中介人之間的關(guān)系，與公司無關(guān)。及中介人之間的關(guān)系，與公司無關(guān)。所以證券發(fā)行部分原則上由公司法調(diào)整，所以證券發(fā)行部分原則上由公司法調(diào)整，而證券交易部分，則完全由證券法調(diào)整。而證券交易部分，則完全由證券法調(diào)整。 6.6.公司法與破產(chǎn)法公司法與破產(chǎn)法 7. 7.公司法與刑法公司法與刑法第三節(jié)第三節(jié) 公司法的產(chǎn)生與發(fā)展公司法的產(chǎn)生與發(fā)展“法包含了一個民族經(jīng)歷了多少世紀風雨法包含了一個民族經(jīng)歷了多少世紀風雨滄桑的發(fā)展故事，因而絕不能將它僅僅滄桑的發(fā)展故事，因而絕不能將它僅僅當作一本數(shù)學教科書里的定理、公式來當作一本數(shù)學教科書里的定理、公式來研究。為了探究法的真諦，我們必須了研究。為了探究法的真諦，我們必須了解它的過去以及未來趨勢。解它的過去以及未來趨勢?！?霍姆斯（美國）：普通法“歷史背景知識的匱乏，將導致不能夠領(lǐng)歷史背景知識的匱