《公司法專題講座》PPT課件.ppt

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公司法專題講座 二 一一年十二月 三個專題 以有限責任公司為核心 一 公司設(shè)立與出資二 股東權(quán)利保護與股權(quán)轉(zhuǎn)讓三 公司解散與清算 一 公司設(shè)立與出資 一 公司設(shè)立條件 二 公司設(shè)立之組織機構(gòu) 三 公司設(shè)立之出資制度 四 公司設(shè)立之法律問題及解決 一 公司設(shè)立條件23條設(shè)立有限責任公司 應(yīng)當具備下列條件 一 股東符合法定人數(shù) 二 股東出資達到法定資本最低限額 三 股東共同制定公司章程 四 有公司名稱 建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu) 五 有公司住所 1 名稱2條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司 3條 有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人 有限責任公司 股東以其出資額為限對公司承擔責任 公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任 股份有限公司 其全部資本分為等額股份 股東以其所持股份為限對公司承擔責任 公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任 2 股東人數(shù)有限責任公司 2人以上50個以下 例外 國有獨資1人有限責任公司 股份有限公司 2人以上200人以下5人以上 其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 國有企業(yè)改建為股份有限公司的 發(fā)起人可以少于5人 但應(yīng)當采取募集設(shè)立方式 3 公司章程 公司憲章公司章程的效力和約束對象及于公司 股東 董事 監(jiān)事 高管公司章程內(nèi)容的多樣性強制性條款大大減少 將更多的自主權(quán)交由公司股東規(guī)定 如何制定好公司章程 成為出資者需要重點關(guān)注的問題 公司章程可自行規(guī)定的事項 表決權(quán)股東會 董事會的表決程序和表決方式由原來的必須按出資比例確定 變?yōu)橛晒菊鲁檀_定 分紅比例股東的分紅比例由原來的按出資比例變?yōu)橛烧鲁套孕写_定 有可能出現(xiàn)優(yōu)先股及領(lǐng)取固定股息的股東 變相融資的可能性 對外投資比例取銷了公司對外投資比例的硬性限制 將這一權(quán)利下放給公司股東 由股東在章程中規(guī)定公司可對外投資的比例 法定代表人公司章程確定公司是由董事長 執(zhí)行董事 還是總經(jīng)理作為公司的法定代表人 公司權(quán)利重心的移轉(zhuǎn) 股東會 董事會 經(jīng)理職權(quán)的劃分判定董事長或總經(jīng)理是否有權(quán)代表公司 需結(jié)合公司章程的規(guī)定 公司章程應(yīng)明確的事項 投資及對外擔保等重大事項的決策權(quán) 投資及對外擔保限額 為股東及實際控制人擔保問題16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保 按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會 股東大會決議 公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī)定的限額 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的 必須經(jīng)股東會或者股東大會決議 問題 超限額擔保是否有效觀點一 約束對象不及于法定之外的人 公司章程對外投資及擔保限額的規(guī)定是對董事會權(quán)限的限制 實質(zhì)是對董事的限制 而非對公司權(quán)限的約束 董事越權(quán)不能影響公司的效力 觀點二 法律明確規(guī)定 應(yīng)審查章程 對方應(yīng)知 不審查章程的法律后果 有過錯 結(jié)論 1 公司章程真正成為公司的憲章 公司章程有了多樣性2 通過章程規(guī)定可以體現(xiàn)極大的商業(yè)機會3 對投資者有了更高的要求產(chǎn)權(quán)交易中對章程的審查 標的公司章程規(guī)定可能極大影響股權(quán)價值 4 住所 經(jīng)營場所 公司法定地址 注冊地 主要辦事機構(gòu)所在地公司設(shè)立中的糾紛 經(jīng)營場所租賃問題 發(fā)起人自己名義租賃用于公司住所 誰承擔責任 法律規(guī)定 起訴發(fā)起人 法院支持公司確認并實際承擔權(quán)利義務(wù) 起訴公司 法院支持 二 公司設(shè)立之組織機構(gòu)1 三會及管理層股東會 最高權(quán)力機構(gòu)董事會 最高決策機構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督者監(jiān)事會 外部監(jiān)督者管理層 經(jīng)營者 執(zhí)行者 股東會職權(quán) 38條股東會行使下列職權(quán) 一 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃 二 選舉和更換非由職工代表擔任的董事 監(jiān)事 決定有關(guān)董事 監(jiān)事的報酬事 三 審議批準董事會的報告 四 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告 五 審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案 決算方案 六 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 七 對公司增加或者減少注冊資本作出決議 八 對發(fā)行公司債券作出決議 九 對公司合并 分立 變更公司形式 解散和清算等事項作出決議 十 修改公司章程 十一 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 股東權(quán)利 四類權(quán)利公司利益分享權(quán)現(xiàn)有凈資產(chǎn) 運行所得的現(xiàn)實利潤 公司整體價值的潛在增加值 公司剩余物資利益的分配權(quán) 管理權(quán) 董事會為主 股東會為輔 通過參加股東會 表決 提議 質(zhì)詢得以實現(xiàn) 具體見下頁 董事會職權(quán)董事會對股東會負責 行使下列職權(quán) 一 負責召集股東會 并向股東會報告工作 二 執(zhí)行股東會的決議 三 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案 四 制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案 決算方案 五 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 六 制訂公司增加或者減少注冊資本的方案 七 擬訂公司合并 分立 變更公司形式 解散的方案 八 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置 九 聘任或者解聘公司經(jīng)理 總經(jīng)理 以下簡稱經(jīng)理 根據(jù)經(jīng)理的提名 聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財務(wù)負責人 決定其報酬事項 十 制定公司的基本管理制度 可分為三類 報告和執(zhí)行 公司經(jīng)營權(quán) 公司管理權(quán) 監(jiān)事會職權(quán)1 罷免建議權(quán) 監(jiān)事會有權(quán) 對違反法律 行政法規(guī) 公司章程或者股東會決議的董事 高級管理人員提出罷免的建議 2 召集和主持股東大會會議權(quán) 監(jiān)事會有權(quán)在董事會不履行 本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時 召集和主持股東大會會議 3 提案權(quán) 監(jiān)事會有權(quán) 向股東會會議提出提案 4 質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán) 監(jiān)事可以列席董事會會議 并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議 5 調(diào)查權(quán) 監(jiān)事會 發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常 可以進行調(diào)查 必要時 可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作 費用由公司承擔 6 訴訟權(quán) 監(jiān)事會可以依照 公司法 第152條的規(guī)定 即根據(jù)特定股東的請求 要求執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失的董事和高級管理人員承擔賠償責任 對董事 高級管理人員提起訴訟 核心在于監(jiān)督董事會 經(jīng)營層的行為是否符合股東利益 管理層職權(quán) 一 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作 組織實施董事會決議 二 組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案 三 擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案 四 擬訂公司的基本管理制度 五 制定公司的具體規(guī)章 六 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財務(wù)負責人 七 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員 八 董事會授予的其他職權(quán) 公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的 從其規(guī)定 經(jīng)理列席董事會會議 2 公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)涵公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排 用來支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團體 包括投資者 股東 經(jīng)理 員工之間的關(guān)系 并從這種制度安排中實現(xiàn)各自的經(jīng)濟利益 在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的條件下 對各利益主體之間的利益關(guān)系和責任分擔進行以法律約束為內(nèi)容的制度安排 是經(jīng)濟問題 也是法律問題 公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)容狹義 董事會的結(jié)構(gòu)和功能 董事會 董事長以及以總經(jīng)理為代表的公司經(jīng)營管理層的權(quán)利義務(wù)配置 以及與此有關(guān)的聘選 監(jiān)督等制度安排 廣義 還包括公司的人力資源管理 收益分配與激勵機制 財務(wù)制度 內(nèi)部控制和風(fēng)險管理系統(tǒng) 企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展決策管理系統(tǒng) 企業(yè)文化和一切與企業(yè)高層管理控制有關(guān)的其他制度 正確設(shè)置和衡平三會的職權(quán) 使三會相互制衡 推動公司的經(jīng)營發(fā)展 才是完善公司治理結(jié)構(gòu)的核心與目的所在 董事會與股東會權(quán)力的制衡 二者權(quán)力來源不同 股東會 股份所有權(quán) 董事會 法律法規(guī)和公司章程的授權(quán) 二者的制衡 董事會由股東會選舉產(chǎn)生 受股東會的監(jiān)督 對股東會負責 法律法規(guī)公司章程規(guī)定應(yīng)由股東會議決的事項 不得擅自進行 但是 賦予董事會的職權(quán) 股東會不得任意進行干涉 股東可以選擇有誰出任董事 可以拒絕選擇不滿意的董事 提前罷免董事 但不得干預(yù)其行使經(jīng)營權(quán) 董事長職權(quán)的限制國有公司一人說了算 董事會虛化不得授權(quán)董事長單獨決定 49條董事會的議事方式和表決程序 除本法有規(guī)定的外 由公司章程規(guī)定 董事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄 出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名 董事會決議的表決 實行一人一票 監(jiān)事會的監(jiān)督職權(quán) 1 罷免建議權(quán) 2 召集和主持股東大會會議權(quán) 3 提案權(quán) 4 質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán) 5 調(diào)查權(quán) 6 訴訟權(quán) 公司治理之對控股股東的限制217條控股股東 是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東 出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十 但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會 股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東20條公司股東應(yīng)當遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 依法行使股東權(quán)利 不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益 不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的 應(yīng)當依法承擔賠償責任 1 權(quán)利不能濫用股東地位系依股份平等和一票一權(quán)原則確立起來的 公司股東無論持有股份數(shù)量多寡 原則上都不應(yīng)影響到公司股東的地位 及其應(yīng)承受的權(quán)利和義務(wù) 2 法人格否認公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任 逃避債務(wù) 嚴重損害公司債權(quán)人利益的 應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任 構(gòu)成 1 公司具備法人資格 2 針對某一特定 具體的法律關(guān)系否定法人格 具有部分性 相對性 3 不產(chǎn)生公司主體的消亡 3 關(guān)聯(lián)關(guān)系的限制關(guān)聯(lián)關(guān)系 是指公司控股股東 實際控制人 董事 監(jiān)事 高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系 以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 但是 國家控股的企業(yè)之間不僅僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系 實際控制人 是指雖不是公司的股東 但通過投資關(guān)系 協(xié)議或者其他安排 能夠?qū)嶋H支配公司行為的人 關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系 1 關(guān)聯(lián)交易無所謂對錯 2 關(guān)聯(lián)關(guān)系中容易產(chǎn)生不公平 主要看是否損害他人 3 應(yīng)當通過公開 正當?shù)某绦?經(jīng)過股東會決議 實際控制人及其支配的股東回避16條 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的 必須經(jīng)股東會或者股東大會決議 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東 不得參加前款規(guī)定事項的表決 該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過 關(guān)于控股股東的限制 核心在于要求控股股東承擔誠信義務(wù) 這一要求具有理論和實踐上的合理性 經(jīng)驗也表明控制股東承擔誠信義務(wù)有利于建立良好的現(xiàn)代公司秩序 但須注意的是 要求控制股東無度地承擔誠信義務(wù)也是有失公允的 應(yīng)根據(jù)控制股東行使控制權(quán)的主觀態(tài)度 斟別濫用控制權(quán)和誤用控制權(quán)的差異 在控制股東濫用控制權(quán)情況下 只應(yīng)允許少數(shù)派股東代表公司向控制股東提出訴訟 而不宜由少數(shù)派股東直接向控制股東提起訴訟 少數(shù)派股東取得的勝訴成果主要應(yīng)歸屬于公司所有 公司治理之董事高管的義務(wù) 四項義務(wù) 1 忠實和勤勉義務(wù)董事 監(jiān)事 高級管理人員應(yīng)當遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù) 不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入 不得侵占公司的財產(chǎn) 2 禁止行為1 挪用資金 2 以自己或他人名義存儲資金 3 對外擔保 違反公司章程的規(guī)定 未經(jīng)股東會 股東大會或者董事會同意 將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保 4 關(guān)聯(lián)交易 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會 股東大會同意 與本公司訂立合同或者進行交易 5 競業(yè)禁止 未經(jīng)股東會或者股東大會同意 利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù) 6 接收傭金 接受他人與公司交易的傭金歸為己有 7 泄露秘密 8 其他違反忠實義務(wù)的行為 3 列席股東會接受質(zhì)詢股東會或者股東大會要求董事 監(jiān)事 高級管理人員列席會議的 董事 監(jiān)事 高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢 4 給予監(jiān)事會必要的配合董事 高級管理人員應(yīng)當如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料 不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán) 董事高管違反義務(wù)的法律后果1 收入歸屬公司2 賠償損失 公司損失 150條董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應(yīng)當承擔賠償責任 股東損失 153條董事 高級管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 董事責任追究問題 公司治理容易忽略的環(huán)節(jié) 對職工利益的保護 1 參加社會保險 2 鼓勵企業(yè)采取集體合同方式工會的作用 作為一方代表與資方簽署合同 進行磋商公司應(yīng)對工會活動提供便利 3 職工進入董事會18條第三款公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題 制定重要的規(guī)章制度時 應(yīng)當聽取公司工會的意見 并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議 國有獨資公司 兩個國有企業(yè)設(shè)立的有限責任公司 董事會成員中應(yīng)有職工代表 其他有限責任公司可以有職工代表 三 公司設(shè)立之出資制度1 資本要求確定性價值性可估價性可流轉(zhuǎn)性合法性 出資人資金具有合法來源 作為出資的財產(chǎn)具有所有權(quán)或處分權(quán) 贓物的處理 拍賣變賣股權(quán) 2 注冊資本最低限額第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 公司法 將有限責任公司的最低注冊資本限額從50 30 10萬降為3萬元人民幣 股份有限公司的最低注冊資本限額從1000萬降為500萬元人民幣 第81條 最低出資額與公司設(shè)立的關(guān)系刺破公司面紗 法人格否認最低出資額與出資義務(wù)補足出資 發(fā)起人之間的連帶責任最低注冊資本與股份回購 3 資本制度 法定資本加認繳制關(guān)于折衷的授權(quán)資本制雙重約束 限制一 首期需繳納總注冊資本的20 不得低于法定資本最低限額限制二 2年內(nèi)繳清除一人公司外 股東不必一次性繳納全額注冊資本 可以分期在兩年內(nèi) 投資公司為5年 繳清 第26條 第81條 出資制度的改變對產(chǎn)權(quán)交易的影響 1 公司信用能力的考察難度增加 營業(yè)執(zhí)照的完善 查詢系統(tǒng)的完善 2 對注冊資本的要求 4 出資方式貨幣 實物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù)和土地使用權(quán) 可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn) 能夠用貨幣估價 能夠依法轉(zhuǎn)讓并辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 貨幣出資的金額不得低于注冊資本的30 出資是否真正有價值非貨幣財產(chǎn)出資的依法評估作價問題 股權(quán)出資 1 股權(quán)出資條件 一 出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓 二 出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔 三 出資人履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù) 四 出資的股權(quán)依法進行價值評估 2 股權(quán)出資的變更登記 債權(quán)出資 1 債轉(zhuǎn)股的發(fā)展 企業(yè)改制金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)化為企業(yè)改制后的股東 企業(yè)原有的債權(quán)人轉(zhuǎn)化為企業(yè)改制后的股東 2 債權(quán)出資的法律后果將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給新設(shè)公司 新設(shè)公司對債務(wù)人享有債權(quán) 3 債權(quán)出資的程序法律意見書 驗資 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知 無形資產(chǎn)的出資比例 第27條 第83條 從過去的20 提高到70 問題1 勞務(wù)能否作為出資 勞動力 人力資本 技術(shù)問題2 信用能否出資 四 公司設(shè)立與出資相關(guān)法律問題1 公司設(shè)立中的合同責任公司設(shè)立中的責任主體 發(fā)起人常見責任類型公司設(shè)立成功后的合同權(quán)利義務(wù)繼受公司未設(shè)立成功的費用責任公司未設(shè)立成功的對外債務(wù)責任公司設(shè)立中的侵權(quán)責任 2 出資分期繳付相關(guān)問題26條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 問題一 分期繳付未屆滿 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 能否不再繳付 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 新股東應(yīng)承擔繳付責任 原股東補足除外 問題二 分期繳付未屆滿 解散能否不再繳付 產(chǎn)權(quán)交易中必須披露分期繳付情況 3 虛假出資的情形及相關(guān)問題 1 不出資或出資不足 2 低值高估問題31條有限責任公司成立后 發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的 應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額 公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任 誰發(fā)現(xiàn) 公司 其他股東 新股東 債權(quán)人 顯著低于的時點 市場波動的影響 差額補充責任 法定責任 不以設(shè)立者的約定未必要 不能以章程 股東決議免除連帶責任 公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任 2 抽逃資金問題股東抽逃出資的認定 一 將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出 二 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出 三 制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配 四 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出 五 其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為 抽逃出資的責任人 股東 協(xié)助抽逃的其他股東 董事 高級管理人員 實際控制人抽逃出資的責任范圍 抽逃出資的本息代墊資金問題 代墊資金抽回 抽逃股東補足出資責任 代墊責任人連帶責任 出資不足或抽逃出資的權(quán)利限制限制對象 出資不足或抽逃出資的股東如何限制 通過公司章程或者股東會決議 作出限制決定可限制的權(quán)利 利潤分配請求權(quán) 新股優(yōu)先認購權(quán) 剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制 限制的合理性的判斷 股東資格解除 權(quán)利限制的極致 1 未履行出資或抽逃全部出資 2 公司催告繳納或者返還 3 股東會決議解除其股東資格 解除無效的訴請不予支持 4 公司股份的處理 減資或其他股東或第三人繳納 強制轉(zhuǎn)讓 實際變更登記的沖突問題 工商局要求 解決途徑 司法裁決 二 股東權(quán)利保護及股權(quán)轉(zhuǎn)讓 一 股東資格 二 股東權(quán)利 三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之批準 四 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之形式 五 股東優(yōu)先購買權(quán)行使 一 股東資格1 權(quán)利能力和行為能力法人 其他組織 自然人2 股東身份的法律認定33條公司應(yīng)當置備股東名冊記載于股東名冊的股東 可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利 公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記 登記事項發(fā)生變更的 應(yīng)當辦理變更登記 未經(jīng)登記或者變更登記的 不得對抗第三人 委托代持問題委托代持的原因 股東資格要求 投資安排 身份特殊性委托代持的法律認定 名義股東行使股東權(quán)利 實際股東與名義股東之間系契約關(guān)系 合同有效 合同相對性原則 不得對抗第三人委托代持的股權(quán)歸屬確認 司法裁決委托代持確認的原則 1 實際出資 2 其他股東的認可 3 其他佐證 參與公司經(jīng)營管理 簽署文件等 二 股東權(quán)利 四類權(quán)利1 公司利益分享權(quán)現(xiàn)有凈資產(chǎn) 運行所得的現(xiàn)實利潤 新增資本的認購權(quán) 公司整體價值的潛在增加值 公司剩余物資利益的分配權(quán) 2 管理權(quán) 參加股東會 表決 提議 質(zhì)詢權(quán) 3 知情權(quán) 查詢權(quán)4 救濟權(quán) 股東管理權(quán) 1 股東大會召集權(quán) 41 102條 股東會會議由董事會召集 董事長主持 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由副董事長主持 副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的 由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持 監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的 代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持 2 股份公司股東的提案權(quán) 小股東利益保護 103條 單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東 可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會 董事會應(yīng)當在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東 并將該臨時提案提交股東大會審議 臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍 并有明確議題和具體決議事項 股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議 無記名股票持有人出席股東大會會議的 應(yīng)當于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司 3 股份公司股東的質(zhì)詢權(quán)98條股東 有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢 151條 股東會或者股東大會要求董事 監(jiān)事 高級管理人員列席會議的 董事 監(jiān)事 高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢 知情權(quán) 查詢權(quán) 34 98條 1 股東會會議記錄 增加 董事會會議決議 監(jiān)事會會議決議 對現(xiàn)實的認可 2 財務(wù)會計報告 會計賬簿 財務(wù)報告與憑證之間的狀態(tài) 公司與股東權(quán)利的平衡 3 財務(wù)報告送交股東166條實踐中深入發(fā)展 請求司法機關(guān)查封 審計會計憑證查詢要求 1 書面申請 說明目的 2 公司合理的理由判斷 15天之內(nèi)拒絕查閱 說明理由 請求法院要求公司提供查閱 征求意見稿 一裁終局 救濟權(quán)救濟權(quán)之一 異議股東股份收買請求權(quán) 75 143條 1 救濟情形 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤 而公司該五年連續(xù)盈利 且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 2 救濟對象 對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán) 3 救濟方式 股權(quán)收購自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi) 股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的 股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟 異議股東股份收購權(quán)的限制 1 主體 反對股東會決議者 2 決議事項 股利分配 取決于公司是否有可資分配的利潤 其具體數(shù)額則取決于股東在股東會或者股東大會上的自由判斷 我國公司法雖然將公司股利分配權(quán)規(guī)定由股東會或者股東大會行使 但這并不意味著股利分配行為完全游離于司法審查范圍之外 合并 分立與轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn) 期限屆滿或解散事由出現(xiàn)后 決議繼續(xù)存續(xù) 3 程序 提出回購請求60日內(nèi)達成回購協(xié)議 不能達成的 90日內(nèi)起訴 4 后果 針對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題做出規(guī)定 轉(zhuǎn)讓后的后果 處置方式交給公司 轉(zhuǎn)讓 現(xiàn)股東協(xié)商或按比例購買 新股東進入 或減資 救濟權(quán)之二 股份公司直訴董事 高管權(quán)153條董事 高級管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 救濟權(quán)之三 股東代表訴訟150條董事 監(jiān)事 高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應(yīng)當承擔賠償責任 152條董事 高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 有限責任公司的股東 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東 可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事會 不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事 或者董事會 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟 或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟 或者情況緊急 不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的 前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟 他人侵犯公司合法權(quán)益 給公司造成損失的 本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟 股權(quán)保護相關(guān)糾紛1 股東會 董事會決議瑕疵糾紛 1 決議無效或偽造 一 決議內(nèi)容違反法律 行政法規(guī)強制性規(guī)定 二 公司未召集會議或者召集了會議但未進行表決或者表決人數(shù)未達到法定多數(shù)即形成了決議文件 三 公司雖然召集了會議 但會議決議與會議記錄不符 且公司不能證明會議記錄內(nèi)容存在錯誤 四 會議決議的股東或者董事簽名系偽造或者其他偽造會議或會議決議的情形 解決途徑 起訴請求認定股東會 董事會決議無效或者撤銷 2 股東未收到會議通知未履行通知義務(wù) 股東會決議無效通知 應(yīng)符合法律規(guī)定 股東與公司的約定未履行通知義務(wù) 但原告股東參加會議或投票表決 撤銷決議未履行通知義務(wù)導(dǎo)致股東未參加會議 但股東事后明確表示同意 或以行為表示接受會議內(nèi)容 駁回訴訟請求新決議已否定被訴的股東會決議 駁回訴訟請求 2 股東知情權(quán)糾紛 1 股東身份 2 查閱權(quán)的行使自行查閱 委托查閱 3 行使知情權(quán)的義務(wù) 承擔合理費用 保守商業(yè)秘密 三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準 72 76條72條有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán) 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意 其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 視為同意轉(zhuǎn)讓 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的 不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購買的 視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自的購買比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 四 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與進場交易結(jié)果上的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買國有股權(quán)在股東之間的轉(zhuǎn)讓遭受限制公司法與國有資產(chǎn)管理的沖突國資法 3號令 國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益 國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益 以及依法認定為國家所有的其他權(quán)益 沖突解決 國有控股企業(yè)及其對外投資應(yīng)在公司法管轄之下 價值取向與法律的接軌 外資并購與外資的接軌 國有資產(chǎn)保護與其他股東利益之間的平衡 外部轉(zhuǎn)讓 主動轉(zhuǎn)讓 被動轉(zhuǎn)讓 繼承 76條自然人股東死亡后 其合法繼承人可以繼承股東資格 但是 公司章程另有規(guī)定的除外 五 股東優(yōu)先購買權(quán)1 公司人合性的體現(xiàn)2 權(quán)利行使股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和優(yōu)先權(quán)通知的異同股東同意轉(zhuǎn)讓 書面告知 30天的考慮期間未答復(fù)視為同意 不同意又不購買 視為同意 一人以上購買 協(xié)商確定或按出資比例購買優(yōu)先權(quán)通知內(nèi)容 轉(zhuǎn)讓的意思表示 受讓人有關(guān)情況 擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量 價格及履行方式等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要內(nèi)容未通知的后果強制執(zhí)行下的優(yōu)先權(quán)73條人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時 應(yīng)當通知公司及全體股東 其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán) 其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的 視為放棄優(yōu)先購買權(quán) 三 公司解散與清算 一 公司解散的情形 二 公司解散與清算的關(guān)系 三 公司僵局的處理 一 公司解散的情形公司解散五種情形 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會或者股東大會決議解散 因公司合并或者分立需要解散 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關(guān)閉或者被撤銷 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散 183條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請求人民法院解散公司 二 公司解散與清算1 解散與清算的關(guān)系解散是清算的前提解散必須清算 解散后15天之日成立清算組 組織清算 184條公司因本法第一百八十一條第 一 項 第 二 項 第 四 項 第 五 項規(guī)定而解散的 應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組 開始清算 有限責任公司的清算組由股東組成 股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成 逾期不成立清算組進行清算的 債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算 人民法院應(yīng)當受理該申請 并及時組織清算組進行清算2 清算的必要性清算是企業(yè)消滅和信用機制建立的必需企業(yè)清算是出資人 股東的法定義務(wù) 3 清算責任主體有限責任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東公司實際控制人4 不清算的法律后果 5種責任 清算責任 1 債權(quán)人可以申請法院判決股東清算 2 債權(quán)人可以申請法院指定清算組強制清算公司解散逾期不成立清算組進行清算的 雖然成立清算組但故意拖延清算的 違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的 賠償責任 1 財產(chǎn)損失賠償責任有限責任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東 以及公司實際控制人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算 導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值 流失 毀損或者滅失 債權(quán)人可以主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任 2 惡意處置財產(chǎn)及虛假清算賠償責任有限責任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東 以及公司的實際控制人在公司解散后 惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失 或者未經(jīng)依法清算 以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記 債權(quán)人可以主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償責任 連帶責任有限責任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù) 導(dǎo)致公司主要財產(chǎn) 帳冊 重要文件等滅失 無法進行清算 債權(quán)人可以主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任 直接清償責任公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記 導(dǎo)致公司無法進行清算 債權(quán)人可以主張責任人對公司債務(wù)承擔清償責任 相應(yīng)民事責任公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記 股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔責任 債權(quán)人可以主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)民事責任 5 清算程序 1 股東會決議清算 2 成立清算組并公告通知債權(quán)人 債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi) 未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi) 向清算組申報其債權(quán) 3 清算組辦理備案手續(xù) 4 清理財產(chǎn)并編制財產(chǎn)清冊 債權(quán)債務(wù)清冊 發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的 依法申請破產(chǎn) 5 制定清算方案報股東會決議確認 6 分配公司財產(chǎn) 7 撰寫清算報告并報股東會確認 8 辦理工商注銷登記等各項手續(xù) 三 公司僵局183條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請求人民法院解散公司 1 公司僵局的概念 1 公司股東 董事之間矛盾激化 公司運行陷入僵局 導(dǎo)致股東會 董事會等公司機關(guān)不能按照法定程序作出決策 從而使公司陷入無法正常運轉(zhuǎn)甚至癱瘓的狀況 2 僵局的解決方式 解散公司 3 訴訟主體原告 表決權(quán)百分之十以上的股東被告 公司其他股東 第三人 2 公司僵局的認定標準 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難 無法通過其他途徑解決 1 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會 2 股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例 持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議 3 公司董事長期沖突 且無法通過股東會或者股東大會解決 4 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難 公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形 股東因知情權(quán) 利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害 或者公司虧損 財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù) 以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等 不屬于公司僵局情況 3 公司僵局的處理原則司法解釋2 5條規(guī)定 1 人民法院審理解散公司訴訟案件 應(yīng)當注重調(diào)解 2 當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份 或者以減資等方式使公司存續(xù) 且不違反法律 行政法規(guī)強制性規(guī)定的 人民法院應(yīng)予支持 經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的 公司應(yīng)當自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷 股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前 原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人 3 當事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的 人民法院應(yīng)當及時判決 公司僵局的調(diào)解司法判決強制解散公司 可以使受害股東擺脫出資長期被鎖定的困境 但是公司一旦被解散 就要面臨清算和注銷的結(jié)局 公司多年積累的商業(yè)價值將會被毀于一旦 同時也會影響到其他股東和眾多員工的切身利益 法院在判決公司解散案件時 應(yīng)窮盡一切其他救濟措施 如要求公司或其他股東以公平合理的價格購買原告的股權(quán) 或者要求其他股東向原告出售股份 這樣既能讓不能和睦相處的股東獲得公平合理的價值退出公司 而且不影響公司的存續(xù)和發(fā)展 現(xiàn)在不少發(fā)達國家都通過成文法或判例規(guī)定了強制收買股份這一救濟措施 新公司法司法解釋二 沒有作出規(guī)定 但借鑒了發(fā)達國家的立法經(jīng)驗 把強制購買股份改造成中國式的調(diào)解程序 講座完畢 謝謝大家